Корсака В.А. - головуючого, Данилової М.В. (доповідача), Данилової Т.Б., за участю представників: позивача Аксютенко А.О. (дов. від 18.03.2014 р.) відповідача Гущина С.М. (дов. від 02.09.2013 р.) прокуратури Томчук М.О. (посв. від 01.08.2012 р. № 000606) розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" на постанову Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014 р. у справі № 911/466/13-г Господарського суду Київської області за позовом Фастівського міжрайонного прокурора Київської області в інтересах держави в особі Державної інспекції сільського господарства в Київській області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" про стягнення 245 071,73 грн. та звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки

Фастівський міжрайонний прокурор Київської області звернувся до Господарського суду з позовом в інтересах держави в особі Державної інспекції сільського господарства в Київській області до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" про стягнення на користь держави в особі Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області 245 071,73 грн. шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки площею 10,0 га на території Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, та зобов'язання ТОВ "Енергетична група" звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 10,0 га, розташовану на території Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області.

Рішенням Господарського суду Київської області від 05.04.2013 р. (суддя - Рябцева О.О.) у справі № 911/466/13-г у задоволенні позову відмовлено повністю.

Відмовляючи у задоволення позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що акти перевірки дотримання вимог земельного законодавства, яка відбулась 12.07.2012 р., та акти обстеження земельної ділянки, на які посилався прокурор, складені з порушенням норм законодавства України та не відповідають вимогам здійснення державного контролю за використанням та охороною земель, а відтак зазначив, що такі акти не є належними доказами на підтвердження самовільного зайняття відповідачем земельної ділянки, площею 10,0 га в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, враховуючи що, і заявлена до стягнення шкода у розмірі 245 071,73 грн., заподіяна внаслідок самовільного зайняття відповідачем земельної ділянки і нарахована на підставі вихідних даних, які містяться в неналежних доказах, не підлягає стягненню.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 29.01.2014 р. (головуючий суддя - Сулім В.В., судді - Тарасенко К.В., Рєпіна Л.О.) рішення Господарського суду Київської області від 05.04.2013 р. скасовано. Прийнято нове рішення, яким позов задоволено повністю.

Мотивуючи прийняту постанову, суд апеляційної інстанції зазначив, що перевірка 12.07.2012 р. була проведена з дотримання вимог чинного законодавства, а сплата директором філії "Соснівський гранітний кар'єр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" штрафу, накладеного постановою про накладення адміністративного стягнення за вчинення правопорушення, передбаченого статтею 53-1 КУпАП, підтверджує визнання уповноваженим представником відповідача факту самовільного зайняття спірної земельної ділянки та її використання для здійснення підприємницької діяльності.

Не погоджуючись із зазначеною постановою, відповідач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, у якій просить її скасувати, залишивши в силі рішення місцевого суду у даній справі, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 11.03.2014 р. касаційну скаргу відповідача прийнято до провадження та призначено до розгляду на 19.03.2014 р.

Розгляд касаційної скарги у даній справі на підставі статті 77 Господарського процесуального кодексу України відкладався.

Заслухавши доповідь судді-доповідача та присутніх у судовому засіданні 09.04.2014 р. прокурора і представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга відповідача підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, 12.07.2012 р. Державною інспекцією сільського господарства в Київській області проведено перевірку дотримання вимог земельного законодавства філії "Соснівський гранітний кар'єр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група", за результатами якої встановлено факт використання товариством земельної ділянки, орієнтованою загальною площею 30,0 га землі промисловості, з яких 7,12 га під виробничою базою та приблизно 10,0 га під гранітним кар'єром в адміністративних мережах Соснівської сільської Макарівського району Київської області і 10,0 га також під кар'єром в адміністративних мережах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області. Також перевіркою встановлено факт самовільного зайняття земельної ділянки, площею 20,0 га, у тому числі земельної ділянки 10,0 га в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, яка використовується Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" без правовстановлюючих документів на землю.

За результатами перевірки складено акт № А-1 від 12.07.2012 р. перевірки дотримання вимог земельного законодавства.

12.07.2012 р. Управлінням контролю за використанням та охороною земель в Київській області складено припис № П-1, відповідно до якого в термін до 02.08.2012 р. директору філії "Соснівський гранітний кар'єр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" ОСОБА_7 надано строк для усунення виявлених порушень на підставі статей 125, 126 Земельного кодексу України.

За самовільне зайняття земельної ділянки постановою управління контролю за використання та охороною земель в Київській області від 12.07.2012 р. № 0001 директора філії "Соснівський гранітний кар'єр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" ОСОБА_7 притягнуто до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу на підставі статті 53-1 Кодексу України про адміністративні правопорушення у розмірі 680 грн.

16.07.2012 р. Управлінням Держкомзему у місті Біла Церква Київської області проведено обстеження земельних ділянок, які знаходяться в межах Соснівської сільської ради Макарівського району Київської області та Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, за результатами якого встановлено, що вказані земельні ділянки, у тому числі земельна ділянка орієнтовною площею 10,0 га під кар'єром в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, самовільно зайняті Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" з порушенням вимог статей 125, 126 Земельного кодексу України.

За результатами обстеження Управлінням Держкомзему у місті Біла Церква Київської області складено акт обстеження земельної ділянки № 1 від 16.07.2012 р.

Також 16.07.2012 р. Управлінням контролю за використанням та охороною земель в Київській області проведено обстеження земельної ділянки, яка знаходиться в межах Соснівської сільської ради Макарівського району Київської області, за результатами якого встановлено, що земельна ділянка, орієнтовною загальною площею 20,0 га землі промисловості, з яких орієнтовно 10,0 га під гранітним кар'єром в адміністративних межах Соснівської сільської ради Макарівського району Київської області, і орієнтовно 10,0 га під кар'єром в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, самовільно зайняті Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" з порушенням вимог статей 125, 126 Земельного кодексу України.

За результатами обстеження Управлінням контролю за використанням та охороною земель в Київській області складено акт обстеження земельної ділянки № 1 від 16.07.2012 р.

У зв'язку з виявленим фактом самовільного зайняття Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" земельної ділянки площею 10,0 га з категорії земель промисловості на території Томашівської сільської ради Київської області державним інспектором сільського господарства на підставі Методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриття (родючого шару ґрунту) без спеціального дозволу, затвердженої постановою кабінету Міністрів України від 25.07.2007 р. № 963 (963-2007-п) , було проведено розрахунок № 1 від 16.07.2012 р. розміру шкоди, завданої державі внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області (за межами населеного пункту) директором філії "Соснівський гранітний кар'єр" ТОВ "Енергетична група" ОСОБА_7, розмір якої становить 245 071,73 грн.

Державною інспекцією сільського господарства в Київській області було проведено повторні перевірки дотримання вимог земельного законодавства, за результатами яких складено акти № 6/73 від 02.08.2012 р. та № 12/73 від 02.09.2012 р., у яких встановлено факт використання земельної ділянки під кар'єром, орієнтовною загальною площею 20,0 га, у тому числі 10,0 га під кар'єром в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, з порушенням статей 125, 126 Земельного кодексу України, що відповідно до Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" (963-15) кваліфікується як самовільне зайняття.

Приписами Управління контролю за використанням та охороною земель в Київській області № 6/73 від 02.08.2012 р. та № 10/73 від 02.09.2012 р. відповідачу надано місячний строк для усунення виявленого порушення.

постановами Державної інспекції сільського господарства в Київській області про накладання адміністративного стягнення директора філії "Соснівський гранітний кар'єр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" ОСОБА_7 притягнуто до адміністративної відповідальності у вигляді штрафу на підставі статті 188-5 Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Викладені обставини стали підставою для звернення Фастівського міжрайонного прокурора Київської області в інтересах держави в особі Державної інспекції сільського господарства в Київській області до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" про стягнення 245 071,73 грн. шкоди та зобов'язання відповідача звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 10,0 га, розташовану на території Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області.

Відповідно до частини 1 статті 1 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" під самовільним зайняттям земельної ділянки розуміються будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

Згідно зі статтею 211 Земельного кодексу України за самовільне зайняття земельних ділянок громадяни та юридичні особи несуть цивільну, адміністративну або кримінальну відповідальність відповідно до законодавства.

В силу статті 212 Земельного кодексу України самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі, або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час користування ними. Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель і споруд, здійснюється за рахунок громадян або юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки. Повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.

За приписами частини 2 статті 152 Земельного кодексу України власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків.

Статтею 9 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" передбачено, що державний контроль за використанням та охороною земель, дотриманням вимог законодавства України про охорону земель і моніторинг ґрунтів здійснюються, зокрема, шляхом проведення перевірок.

Процедура планування та проведення перевірок, а також оформлення матеріалів за їх результатами урегульовані Порядком планування та проведення перевірок з питань здійснення державного контролю за використанням та охороною земель, затвердженим наказом Держкомзему України від 12.12.2003 р. № 312 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 25.12.2003 р. за № 1223/8544 (z1223-03) , чинним станом на час проведення вищенаведених перевірок.

Так, відповідно до пункту 4.1 вказаного Порядку державні інспектори проводять перевірки стану дотримання земельного законодавства в присутності власників земельних ділянок чи землекористувачів або уповноважених ними осіб, а також осіб, які вчинили порушення земельного законодавства. У разі відсутності при перевірці власника чи землекористувача або уповноважених ними осіб перевірка проводиться за наявності двох свідків.

Пунктом 5.5 Порядку визначено, що акт підписується державним інспектором (інспекторами), який (які) проводить (проводять) перевірку, представником юридичної особи чи фізичною особою, що використовують земельні ділянки, свідками (за їх наявності).

Згідно з пунктом 5.6 Порядку в акті наводиться план-схема місця розташування земельної ділянки (схематичний абрис чи викопіювання з картографічних матеріалів планів земельної ділянки з прив'язкою до місцевості та зазначенням суміжних землекористувачів). На плані-схемі вказується загальна площа земельної ділянки та площа, на якій виявлено порушення (забруднення, самовільне зайняття тощо).

З огляду на наведене, дослідивши та оцінивши акти перевірки дотримання вимог земельного законодавства та акти обстеження земельної ділянки, на які послався прокурор в обґрунтування заявлених вимог, місцевий суд дійшов мотивованого висновку про те, що вони складені з порушенням норм законодавства України та не відповідають вимогам здійснення державного контролю за використанням та охороною земель, оскільки перевірки, оформлені актами № 6/73 від 02.08.2012 р. та № 12/73 від 02.09.2012 р., були проведені за відсутності представника користувача земельної ділянки (Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група") та двох свідків; у жодному акті не наведено (та до них не додано) плану-схеми земельної ділянки; акт № 1 від 16.07.2012 р. обстеження земельної ділянки Управлінням Держкомзему у місті Біла Церква Київської області не підписаний особою, яка проводила обстеження земельної ділянки; в акті № 1 від 16.07.2012 р. управлінням контролю за використанням та охороною земель в Київській області за результатами обстеження земельної ділянки, розташованої в межах Соснівської сільської ради Макарівського району Київської області, встановлено самовільне зайняття, поміж іншим, земельної ділянки в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області.

В силу статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Згідно з частиною 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Отже, встановивши, що при складанні вищезазначених актів державним інспектором не були дотримані вимоги встановленої процедури проведення перевірок та оформлення матеріалів за їх результатами, суд першої інстанції обґрунтовано вказав, що такі акти не є належними доказами на підтвердження самовільного зайняття Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" земельної ділянки, площею 10,0 га в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області.

З огляду на наведене, а також беручи до уваги, що матеріали справи не містять інших допустимих та належних доказів на підтвердження самовільного зайняття відповідачем земельної ділянки, площею 10,0 га в адміністративних межах Томашівської сільської ради Фастівського району Київської області, місцевий суд правомірно відмовив у задоволенні позовних вимог про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" звільнити вказану земельну ділянку.

Враховуючи, що за відсутності встановлення складу правопорушення відсутні й підстави для стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" спірної суми шкоди у розмірі 245 071,73 грн., заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки, місцевий суд обґрунтовано відмовив у позові також і в цій частині.

Твердження суду апеляційної інстанції про те, що перевірки, оформлені актами № 6/73 від 02.08.2012 р. та № 12/73 від 02.09.2012 р., були проведені у присутності представника відповідача - директора філії "Соснівський гранітний кар'єр" Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична група", який уповноважений представляти не лише філію, а й ТОВ "Енергетична група", не відповідає наявним матеріалам справи. Так, зі змісту Положення про вказану філію вбачається, що її директор уповноважений представляти інтереси самої лише філії, а не товариства, в межах і порядку, визначених довіреністю, цим Положенням та рішенням ТОВ "Енергетична група". При цьому, докази на підтвердження прийняття Товариством з обмеженою відповідальністю "Енергетична група" відповідного рішення про уповноваження директора філії представляти інтереси товариства під час проведення вищевказаних перевірок в матеріалах справи відсутні.

Стосовно висновку суду апеляційної інстанції про те, що відсутність плану-схеми до акта перевірки самовільно зайнятої земельної ділянки не спростовує факту вчинення дій з її використання, колегія суддів вважає помилковим з огляду на те, що доведенню позивачем підлягає саме факт самовільного зайняття спірної земельної ділянки відповідачем. Неспроможність того чи іншого доказу підтвердити обставину щодо самовільного зайняття земельної ділянки в силу його неналежності не надає суду підстави вважати цей доказ таким, що не спростовує цю обставину, у зв'язку з чим визнати її встановленою та такою, що не потребує доведення позивачем іншими належними та допустимими доказами.

Відповідно до статті 111-7 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція не вправі встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази, а лише на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, а постанова суду апеляційної інстанції - скасуванню з залишенням в силі рішення місцевого суду у даній справі як такого, що прийняте при повному з'ясуванні фактичних обставин справи, з наданням їм ґрунтовної правової оцінки та у відповідності з нормам матеріального та процесуального права.