головуючого судді Ходаківської І.П. (доповідач), суддів Фролової Г.М., Яценко О.В., розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Примор'я-Сервіс" на постанову від 23.01.2014 Одеського апеляційного господарського суду у справі № 923/1386/13 господарського суду Херсонської області за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Примор'я-Сервіс" до за участю третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача за участю Херсонської міської ради Приватного виробничого підприємства "М.А.Л." Прокурора м. Херсона про зобов'язання укладення договору оренди земельної ділянки За участю представників сторін:

Від позивача - Кондолей В.Т. (дов. від 22.01.14)

Від відповідача - не з'явились

Від 3-ї особи - Штульман З.В. (дов. від 14.06.13)

Бурлаков С.П. (дов. від 14.06.13)

ТОВ "Примор'я-Сервіс" звернулось з позовом до Херсонської міської ради про зобов'язання укласти договір оренди земельної ділянки площею 0,0917га, з кадастровим номером 6510136600:07:0011:0022, розташованої під виробничою базою по вул.Робочій, 64 у м.Херсоні, в редакції договору ТОВ "Примор'я-Сервіс" від 29.08.2013.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 04.12.2013 (суддя Клепай З.В.) в задоволенні позову відмовлено.

Постановою колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2014 у складі: Поліщук Л.В., Таран С.В., Туренко В.Б. рішення господарського суду першої інстанції залишено без змін.

ТОВ "Примор'я-Сервіс" у касаційній скарзі просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема, ст.ст. 120, 124 Земельного кодексу України.

ПВП "М.А.Л." у відзиві просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального і процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що згідно державного акту серії ІІ-ХС № 000960 від 01.07.1999 у постійному користуванні ВАТ "Херсонводбуд" знаходилась земельна ділянка площею 0,4194га в межах згідно з планом користування по вул.Робочій, 64 в м. Херсоні.

Загальними зборами акціонерів ВАТ "Херсонводбуд" (протокол № 5 від 08.04.2000) прийнято рішення щодо створення закритих акціонерних товариств на базі майнових комплексів, підпорядкованих дочірнім підприємствам та іншим структурним підрозділам товариства, зокрема, виступити засновником ЗАТ "Примор'я-Сервіс" та здійснити внесок в статутний фонд останнього майном ВАТ "Херсонводбуд" згідно переліків, затверджених правлінням, та грошовими коштами фізичних осіб, які беруть участь у створенні ЗАТ. Для визначення переліку майна, на базі якого створюється закрите акціонерне товариство, рішенням правління ВАТ "Херсонводбуд" (протокол № 7 від 18.04.2000) затверджено комісію. На засіданні правління ВАТ "Херсонводбуд" (протокол № 10 від 19.06.2000) затверджено перелік майна ВАТ "Херсонводбуд", що передається ЗАТ "Примор'я-Сервіс", як внесок до статутного фонду на загальну суму 1620775 грн., в тому числі об'єкти нерухомого майна, розташовані по вул.Робочій, 64 у місті Херсоні.

На підставі рішення виконавчого комітету Херсонської міської ради від 17.12.2002 № 430 ЗАТ "Примор'я-Сервіс" видано свідоцтво про право власності на будівлі та споруди, розташовані у м. Херсоні по вул. Робочій, 64.

Згідно рішення акціонерів ЗАТ "Примор'я-Сервіс" від 25.01.2010 останнє перетворено у ТОВ "Примор'я-Сервіс", яке у відповідності до пункту 1.1. статуту, зареєстрованого державним реєстратором виконкому Херсонської міської ради 01.12.2010, є правонаступником усіх прав та обов'язків ЗАТ "Примор'я-Сервіс".

В подальшому пунктом 1 рішення Херсонської міської ради від 29.04.2011 № 198 затверджено проект землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок суб'єктам господарювання, зазначеним у пунктах 1.1.-1.4. цього рішення, а підпунктом 1.2. пункту 1 вилучено із земель, наданих у постійне користування ВАТ "Херсонводбуд", земельну ділянку площею 0,0917га по вул. Робочій, 64, та передано її в оренду строком на п'ять років ЗАТ "Примор'я-Сервіс", під розміщення виробничої бази.

10.06.2011 ТОВ "Примор'я-Сервіс" звернулося до Херсонської міської ради з листом за вих.№ 01/1-34, в якому просило внести зміни до вищевказаного рішення від 29.04.2011 № 198 в частині назви орендаря земельної ділянки, замість ЗАТ "Примор'я-Сервіс" орендарем земельної ділянки вважати ТОВ "Примор'я-Сервіс".

Пунктом 4 рішення Херсонської міської ради від 26.08.2011 № 323 відмовлено у задоволенні заяви ТОВ "Примор'я-Сервіс" стосовно внесення змін до підпункту 1.2. рішення міської ради від 29.04.2011 № 198 про затвердження ЗАТ "Примор'я-Сервіс" проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки площею 0,0917га, розташованій по вул.Робочій, 64, під виробничою базою, на підставі статті 123 Земельного кодексу України у зв'язку з відсутністю відповідного проекту землеустрою.

У відповідь на лист ТОВ "Примор'я-Сервіс" від 15.09.2011 за вих.№ 01/1-44, в якому викладена аналогічна заява товариства про здійснення зміни у назві землекористувача, Херсонською міською радою пунктом 2 рішення від 25.11.2011 № 476 відмовлено у задоволенні цієї заяви та рекомендовано заявнику оформити право користування земельною ділянкою всіма співвласниками нерухомого майна, розташованого за адресою: м.Херсон, вул.Робоча, 64, відповідно до вимог статті 120 Земельного кодексу України.

Листом від 12.04.2012 за вих.№ 01/1-16 позивачем надіслано на адресу відповідача перелік документів для укладення договору оренди на підставі рішення від 29.04.2011 № 198, проте міською радою листом від 01.06.2012 відмовлено в укладенні договору з тих підстав, що товариство до Херсонської міської ради розробленого та погодженого проекту землеустрою не надавало, рішень щодо відведення в користування ТОВ "Примор'я-Сервіс" земельної ділянки по вул.Робочій, 64, не приймалось.

29.08.2013 ТОВ "Примор'я-Сервіс" в порядку статті 181 Господарського кодексу України звернулося до Херсонської міської ради з пропозицією укласти договір оренди спірної земельної ділянки, надавши відповідний проект договору. Відповідачем листом від 24.09.2013 за вих.№ 8-9174-17/15 повідомлено позивача про відмову в укладенні договору у зв'язку із відсутністю правових підстав.

Позивач, вважаючи, що наявність рішення міської ради від 29.04.2011 № 198, яким затверджено проект землеустрою щодо відведення ЗАТ "Примор'я-Сервіс" земельної ділянки площею 0,0917га по вул.Робочій, 64 та передачу цієї земельної ділянки в оренду останньому, є підставою для укладення договору оренди землі з ТОВ "Примор'я-Сервіс", як правонаступником ЗАТ "Примор'я-Сервіс", звернувся до господарського суду з даним позовом.

Відповідно до статті 13 Конституції України земля є об'єктом права власності Українського народу, від імені якого права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією.

Статтею 19 Основного Закону встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За змістом статті 12 Земельного кодексу розпорядження землями територіальної громади міста, у тому числі надання їх у користування, належить до повноважень міської ради та здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно з частиною першою статті 116 Земельного кодексу громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної чи комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом.

За частиною першою статті 124 Земельного кодексу передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Пунктом 34 частини першої статті 26 Закону "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що питання регулювання земельних відносин вирішується виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради.

Отже, зазначеними нормами матеріального права встановлено, що набуття права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності та передача в оренду таких земельних ділянок здійснюються на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Таким чином, право на укладення договору оренди виникає після прийняття відповідного рішення органом місцевого самоврядування.

Пунктом 1 рішення Херсонської міської ради від 29.04.2011 № 198 затверджено проект землеустрою щодо відведення в оренду земельних ділянок суб'єктам господарювання, зазначеним у пунктах 1.1.-1.4. цього рішення, а підпунктом 1.2. пункту 1 вилучено із земель, наданих у постійне користування ВАТ "Херсонводбуд", земельну ділянку площею 0,0917га по вул. Робочій, 64, та передано її в оренду строком на п'ять років ЗАТ "Примор'я-Сервіс", під розміщення виробничої бази.

Як встановлено судами, 25.01.2010 відбулось перетворення ЗАТ "Примор'я-Сервіс" у ТОВ "Примор'я-Сервіс", яке у відповідності до пункту 1.1. статуту, зареєстрованого державним реєстратором виконкому Херсонської міської ради 01.12.2010, є правонаступником усіх прав та обов'язків ЗАТ "Примор'я-Сервіс".

Відповідно до ст. 108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

Господарські суди попередніх інстанцій зазначили, що правонаступництво прав і обов'язків у користуванні земельною ділянкою можливе за наявності у попереднього користувача договору оренди земельної ділянки, але, в даному випадку, мова йде про правонаступництво права на укладення договору оренди землі при наявності позитивного рішення міської ради. Судами не з'ясовувались правовідносини сторін в контексті правонаступництва щодо права на укладення договору оренди з урахуванням положень вищенаведеного законодавства, а також того, що перетворення позивача відбулось до прийняття Херсонською міською радою рішення про надання спірної земельної ділянки в оренду і позивач неодноразово звертався до ради із проханням внести зміни до вищевказаного рішення від 29.04.2011 № 198 в частині назви орендаря земельної ділянки та замість ЗАТ "Примор'я-Сервіс" орендарем земельної ділянки вважати ТОВ "Примор'я-Сервіс".

Беручи до уваги, що вказаним обставинам належна правова оцінка не надавалась, колегія суддів зазначає, що спір був розглянутий судом не в повному обсязі, що є порушенням принципу всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності та призвело до прийняття незаконних та необґрунтованих рішення та постанови.

Беручи до уваги вищевикладене колегія суддів прийшла до висновку, що рішення та постанова у справі підлягають скасуванню, а справа - направленню на новий розгляд до місцевого господарського суду.

При новому розгляді справи суду необхідно врахувати наведене, всебічно, повно, об'єктивно з'ясувати всі обставини справи, надати об'єктивну оцінку доказам, які мають юридичне значення для її розгляду, правильно застосувати норми матеріального права, які регулюють спірні відносини та вирішити спір відповідно до вимог закону.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Примор'я-Сервіс" задовольнити частково.

Постанову від 23.01.2014 Одеського апеляційного господарського суду у справі № 923/1386/13 господарського суду Херсонської області та рішення від 04.12.2013 господарського суду Херсонської області у справі № 923/1386/13 скасувати; справу направити на новий розгляд до господарського суду Херсонської області.