Головуючого судді Шевчук С.Р. (доповідач) суддів Акулової Н.В., Владимиренко С.В. розглянувши касаційну скаргу Заступника прокурора Одеської області на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2013 у справі № 923/1246/13 господарського суду Херсонської області за позовом Заступника прокурора Херсонської області до про 1. Лазурненської селищної ради 2. Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 визнання недійсними рішень; визнання недійсним договору оренди земельної ділянки; зобов'язання повернути земельну ділянку в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: Баклан Н.Ю., посв.

- відповідача 1: не з'явилися

- відповідача 2: ОСОБА_6, дов. б/н від 03.03.2014

У вересні 2013 року заступник прокурора Херсонської області в інтересах держави звернувся з позовом до Лазурненської селищної ради, Фізичної особи - підприємця ОСОБА_4 про визнання незаконним (недійсним) рішення Лазурненської селищної ради № 60 від 10.03.2011, яким затверджено матеріали попереднього погодження вибору земельної ділянки та дано дозвіл приватному підприємцю ОСОБА_4 на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки площею 0,9600 га під розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1; про визнання незаконним (недійсним) рішення Лазурненської селищної ради № 271 від 21.09.2012, яким затверджено проект землеустрою та надано в оренду приватному підприємцю ОСОБА_4 земельну ділянку площею 0,9600 га під розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1; про визнання недійсним договору оренди землі від 23.09.2012, укладеного між Лазурненською селищною радою та приватним підприємцем ОСОБА_4, зареєстрованого 27.12.2012, щодо земельної ділянки площею 0,9600 га, наданої під розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1; про зобов'язання ОСОБА_4 повернути земельну ділянку площею 0,9600 га, кадастровий номер 652475500:01:001:0111, вартістю 851449 грн, до земель запасу Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 29.10.2013 у справі № 923/1246/13 (суддя Клепай З.В.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2013 (у складі головуючого судді Таран С.В., суддів Бойко Л.І., Величко Т.А.) у задоволенні позову відмовлено у повному обсязі.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями Заступник прокурора Херсонської області звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, зокрема ст.ст. 203, 215 Цивільного кодексу України, ст.ст. 123, 124, 134 Земельного кодексу України, ст.ст. 43, 84 ГПК Укракїни, просить скасувати рішення господарського суду Херсонської області та постанову Одеського апеляційного господарського суду у справі № 923/1246/13.

Від ФОП ОСОБА_4 надійшло заперечення на касаційну скаргу, вважає доводи касаційної скарги необґрунтованими, оскаржувані судові рішення законними, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Попередніми судовими інстанціями встановлено, що рішенням Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області від 12.03.2007 № 187 у пункті 1.26 було надано згоду приватному підприємцю ОСОБА_4 на збір матеріалів попереднього погодження щодо відведення земельної ділянки під розміщення атракціону "Катапульта" АДРЕСА_1.

Рішенням Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області від 18.04.2007 № 195 затверджено матеріали попереднього погодження вибору земельної ділянки та надано дозвіл на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки площею 0,96 га з земель житлової та громадської забудови під розміщення атракціону "Катапульта".

В подальшому рішенням Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області від 17.07.2008 № 444 було внесено зміни в пункт 1.26 рішення селищної ради від 12.03.2007 № 187 та викладено його в наступній редакції: дати згоду на збір матеріалів попереднього погодження щодо відведення в оренду на 5 років земельної ділянки приватному підприємцю ОСОБА_4 орієнтованою площею 0,96 га під розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1.

Рішенням Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області від 10.03.2011 № 60 затверджено матеріали попереднього погодження вибору земельної ділянки та дано дозвіл на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення в оренду приватному підприємцю ОСОБА_4 земельної ділянки із земель запасу (громадської і житлової забудови), орієнтованою площею 0,96 га під розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1 (пункт 2.1) та зобов'язано приватного підприємця ОСОБА_4 замовити в землевпорядних організаціях проект землеустрою щодо надання земельної ділянки в оренду та надати на протязі року з дня прийнятті рішення на затвердження селищної ради (пункт 2.3); в разі невиконання п.2.3 визначено, що рішення втрачає силу (пункт 2.4).

Рішенням Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області від 21.09.2012 № 271 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду та складання договору оренди і нормативно грошової оцінки приватному підприємцю ОСОБА_4 земельної ділянки площею 0,96 га з встановленням безоплатного сервітуту щодо вільного проходу (проїзду) громадян, площею 0,2721 га, землі громадського призначення, під розміщення торгово-розважального комплексу, смт Лазурне АДРЕСА_1 Скадовського району Херсонської області із земель запасу в межах території Лазурненської селищної ради (п. 5); надано зазначену земельну ділянку з земель запасу Лазурненської селищної ради приватному підприємцю ОСОБА_4 (п. 5.1); встановлено строк оренди земельної ділянки терміном 10 років з дня державної реєстрації (п. 5.2); встановлено розмір орендної плати (п.п. 5.3, 5.4); зобов'язано землекористувача використовувати земельні ділянки відповідно до вимог статті 96 Земельного кодексу України (п. 5.5); вирішено укласти договір оренди з урахуванням встановленого сервітуту щодо вільного проходу (проїзду) громадян на користування земельною ділянкою під розміщення торгово-розважального комплексу та пройти державну реєстрацію (п. 5.6).

23.09.2012 між Лазурненською селищною радою (як орендодавцем) та приватним підприємцем ОСОБА_4 (як орендарем) укладено договір оренди землі, за умовами якого орендодавець надав, а орендар прийняв в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення, загальною площею 0,96 га, яка знаходиться АДРЕСА_1.

Відповідно до пунктів 15, 16 договору оренди землі від 23.09.2012 земельна ділянка передається в оренду під розміщення торгово-розважального комплексу. Цільове призначення земельної ділянки -03.14/ для будівництва та обслуговування інших будівель громадської забудови/землі комерційного використання. Умови збереження стану об'єкта оренди - використання з дотриманням вимог чинного законодавства, державних будівельних та інших норм і правил.

Згідно з п. 7 договору оренди землі договір складено терміном на 10 років з дня державної реєстрації.

Вказаний договір зареєстрований у відділі Держкомзему у Скадовському районі Херсонської області, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 27.12.2012 № 652475554001735.

На підставі ст.ст. 58, 60, 124, 134, 137, абз. 3 п. 1 розділу Х "Перехідні положення" Земельного кодексу України (2768-14) , рішення Конституційного Суду України від 11.11.2008 (v025p710-08) за № 25-рн/2008 у справі № 1-46/2008, ст. 88 Водного кодексу України суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про відсутність правових підстав для визнання незаконними (недійсними) рішень Лазурненської селищної ради від 10.03.2011 № 60 та від 21.09.2012 № 271, а також визнання недійсним договору оренди землі від 23.09.2012 та зобов'язання ФОП ОСОБА_4 повернути земельну ділянку площею 0,9600 га, кадастровий номер 652475500:01:001:0111, до земель запасу Лазурненської селищної ради Скадовського району Херсонської області.

При цьому, суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції, що оскільки процедура відведення спірної земельної ділянки була розпочата ще у 2007 році, тобто до внесення змін у статтю 151 Земельного кодексу України, а станом на момент оформлення земельної ділянки був відсутній порядок проведення земельних торгів, що виключало можливість їх проведення, зазначене свідчить про дотримання встановленого законодавством порядку надання спірної земельної ділянки у користування ФОП ОСОБА_4 Також суд апеляційної інстанції зазначив про недоведеність прокурором обставин щодо знаходження спірної земельної ділянки в межах прибережної захисної смуги Чорного моря.

Разом з тим, обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій, не можуть вважатися такими, що встановлені з дотриманням вимог ст. 43 ГПК України щодо всебічного і повного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, оскільки судами не було враховано, що фактично процедура відведення спірної земельної ділянки в оренду під розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1 була розпочата з надання згоди Лазурненською селищною радою на збір матеріалів попереднього погодження відведення в оренду спірної земельної ділянки шляхом внесення змін рішенням Лазурненської селищної ради від 17.07.2008 № 444 в пункт 1.26 рішення Лазурненської селищної ради від 12.03.2007 № 187. Однак законність рішення Лазурненської селищної ради від 10.03.2011 № 60 про затвердження матеріалів попереднього погодження вибору земельної ділянки та надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення в оренду приватному підприємцю ОСОБА_4 земельної ділянки, а також рішення Лазурненської селищної ради від 21.09.2012 № 271 про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду та складання договору оренди повинна бути перевірена на момент їх прийняття, а не на момент оформлення відведення спірної земельної ділянки.

Також судами першої та апеляційної інстанцій не було належним чином перевірено обставини щодо знаходження спірної земельної ділянки в межах прибережної захисної смуги Чорного моря, оскільки згідно з висновком Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Херсонській області про попереднє погодження матеріалів вибору земельної ділянки в оренду приватному підприємцю ОСОБА_4 для розміщення торгово-розважального комплексу АДРЕСА_1 ділянка знаходиться в двокілометровій прибережній захисній смузі Чорного моря, відстань від межі земельної ділянки до урізу води Чорного моря становить 130 метрів.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої та апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати достовірність того чи іншого доказу, про перевагу годних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 111-9 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи.

З огляду на вищезазначене, колегія суддів касаційної інстанції вважає за необхідне скасувати прийняті у справі судові рішення з направленням справи на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Керуючись ст. ст. 111-5, 111-7, 111-9 - 111-11, 111-12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу Заступника прокурора Одеської області задовольнити частково.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2013 та рішення господарського суду Херсонської області від 29.10.2013 у справі № 923/1246/13 скасувати, справу направити на новий розгляд до господарського суду Херсонської області в іншому складі суду.