Вищий господарський суду України в складі колегії

Овечкін В.Е. - головуючого, Васищак І.М., Чернов Є.В. розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" на постанову Дніпропетровський апеляційного господарського суду від 16 грудня 2013 у справі № 904/5862/13 господарського суду Дніпропетровської області за позовом ОСОБА_4 до товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" реєстраційної служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області про визнання недійсним рішення

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2013 р. (суддя Євстигнеєва Н.М.) позов задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 68/188, ідентифікаційний код 32576394) від 24.01.2013 року, оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 68/188, ідентифікаційний код 32576394) № 11 від 24.01.2013 року.

Зобов'язано реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області (49051, м. Дніпропетровськ, пр. Газети Правда, 42) скасувати у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис № 12241070025002617, зроблений на підставі протоколу № 11 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 68/188, ідентифікаційний код 32576394) від 24.01.2013 року, про призначення виконуючим обов'язки директора ОСОБА_5.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.12.2013 р. (судді: Науменко І.М., Кузнецова В.О., Павловський П.П.) рішення господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2013 р. залишено без зміни.

Товариство з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" в касаційній скарзі просить постанову апеляційного господарського суду та рішення господарського суду першої інстанції скасувати з підстав порушення норм матеріального права, прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

Скаржник доводить, що суд в порушення вимог ст.ст. 41, 59, 60, 61 Закону України "Про господарські товариства", не врахував умов статуту товариства помилково дійшов висновку про порушення прав позивача та істотний вплив відсутності позивача при прийнятті оспорюваних зборами товариства рішень, оскільки враховуючи частку голосів позивача його присутність не впливала на прийняття зборами рішень.

Сторони, повідомлені про час і місце розгляду касаційної скарги відповідно до вимог ст. 111-4 ГПК України, в судове засідання не з'явилися, про поважні причини, які перешкодили участі в судовому засіданні суду не повідомляли, про відкладення розгляду справи клопотань не заявляли, інших обставин, які унеможливлюють розгляд справи в суді касаційної інстанції не встановлено, тому суд не вбачає перешкод для перегляду судових рішень за касаційною скаргою без участі учасників судового процесу.

Вищий господарський суд України вивчивши матеріали справи, розглянувши доводи касаційної скарги, приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції, Відповідно до Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", затвердженого протоколом загальних зборів учасників товариства № 10 від 14.04.2011 року, державну реєстрацію якого проведено 26.04.2011 року, номер запису 12241050018002617, учасниками товариства є ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі 25,5%, ОСОБА_7 з часткою у статутному капіталі 25,5%, ОСОБА_4 з часткою у статутному капіталі 25,5%, ОСОБА_8 з часткою у статутному капіталі 15,0%, ОСОБА_9 з часткою у статутному капіталі 6,0%, ОСОБА_10 з часткою у статутному капіталі 2,5%. (а.с.12-18)

07.07.2012 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", на яких, крім іншого, прийнято рішення про призначення нового директора товариства ОСОБА_11. (а.с. 19)

24.01.2013 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп". (а.с.24-25)

Як зазначено у протоколі загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" № 11 від 24.01.2013 року на загальних зборах:

ОСОБА_6 - 25,5% - присутній,

ОСОБА_7 - 25,5% - присутній,

ОСОБА_4 - 25,5% - присутня,

ОСОБА_9 - 6,0% - відсутній,

ОСОБА_8 - 15,0% - відсутня,

ОСОБА_10 - 2,5% - присутній.

Відповідно до порядку денного загальних зборів учасників товариства від 24.01.2013р. зборами прийняті наступні рішення:

по першому питанню:

- усунути з посади директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" ОСОБА_11 на підставі ч. 3 статті 99 Цивільного кодексу України з 29.01.2013 року, до моменту з'ясування питання щодо правомірності його дій;

- повідомити ОСОБА_11 про прийняте рішення;

- зобов'язати ОСОБА_11 у строк до 24.02.2013 року надати голові зборів письмові пояснення за вказаними у протоколі фактами;

- провести незалежну аудиторську перевірку господарської діяльності товариства, і, за необхідності, а саме: при виявлення грубих порушень законодавства звернутись до правоохоронних органів;

по другому питанню:

- обрати виконуючим обов'язки директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" ОСОБА_5 з 20.01.2013 року, без будь-яких обмежень повноважень, до часу вирішення питання щодо повноважень ОСОБА_11

по третьому питанню:

- призначити виконуючим обов'язки директора товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" ОСОБА_5 відповідальним за внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб - підприємців, з правом передоручення.

30.01.2013 року проведено державну реєстрацію змін щодо керівника товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп", номер запису 1224107002500261.

З матеріалів реєстраційної справи, вбачається, що, ОСОБА_5, був призначений директором на підставі Протоколу загальних зборів Товариства № 11 від 24 січня 2013 року, на якому нібито то були присутніми участники, що в своїй сукупності володіли 79 % голосів Товариства. Але, протокол був підписаний, лише двома учасниками товариства, а саме: ОСОБА_6 та ОСОБА_10 (а.с.42-45)

Окрім цього до Протоколу № 11 загальних зборів Товариства, не була надана відомість голосування, тобто не можливо чітко встановити, хто саме голосував по даному протоколу.

Позивач, хоча і зазначається у даному протоколі, як присутня, участі у засіданні не брала, протокол не підписувала, ознайомлена з ним не була, і дізналася про зміну директора, як вже зазначалося, лише після ознайомлення з Витягом з єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Таким чином рішення про зміну директора Товариства було прийнято, без створення кворуму, що суперечить нормам чинного законодавства та Статуту Товариства.

Згідно ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до п. 8.9 Статуту товариства, про проведення загальних зборів Учасники Товариства повідомляються персонально, шляхом направлення кожному учаснику письмового повідомлення одним із вказаних способів - поштою, врученням особисто або за допомогою електронних засобів зв'язку (телефон, факс, електрона пошта), з зазначенням часу і місця проведення зборів, а також порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 календарних днів до скликання загальних зборів.

Проте, ОСОБА_4, а також учасники Товариства ОСОБА_8 та ОСОБА_9 не були сповіщені належним чином про те, що 24.01.2013 року відбудеться засідання загальних зборів учасників, на якому буде розглянуто питання про зміну директора. Також необхідно зазначити, що ОСОБА_4, а також учасники Товариства ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на засіданні загальних зборів Товариства не були присутні та відповідно протокол не підписували.

Таким чином, на засіданні загальних зборів учасників Товариства не були присутні учасники, які у сукупності володіють 46,5% статутного капіталу Товариства.

Відповідно до п.8.6 Статуту збори вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники, яким належить більш 60% голосів.

Відповідно до частини 1 статті 60 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно пункту 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 " Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обовязковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення:

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них всіх учасників товариства, необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття спірних рішень.

У зв'язку з тим, що ОСОБА_4, а також учасники Товариства ОСОБА_8 та ОСОБА_9 з розміром майнового внеску до статутного капіталу в розмірі 358 050 грн. 00 коп., що дорівнює 46,5%, могли б вплинути на прийняте рішення, враховуючи, що воно підтримано меншістю голосів учасників, тобто прийнято за відсутності наявністю кворуму.

Корпоративні права це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами (ч. 1 ст. 167 Господарського кодексу України).

При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства".

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) ).

Доказів повідомлення ОСОБА_4 про проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "БТ-Груп" не надано.

При цьому недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушенням права учасника господарського товариства на участь у роботі цього органу (п. 2.2.3 рекомендацій Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" (v5_14600-07) ).

Відповідно до частини 1 статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; одержувати інформацію про діяльність товариства. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Пунктами 1, 5 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України, встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів (ч. 9 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства").

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними (п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) ").

З огляду на викладене колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав, встановлених нормами законодавства та відповідно до матеріалів справи для задоволення скарги та скасування оскаржуваних судових рішень.

За змістом ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Перевіривши юридичну оцінку обставин справи та правильність застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального та процесуального права, касаційна інстанція вважає правові висновки господарського суду вірними, такими, що відповідають встановленим фактичним обставинам, посилання скаржника встановлених обставин не спростовують, неправильного застосування норм права не доводять, тому підставами для скасування або зміни ухвалених судових рішень бути не можуть.

Виходячи з викладеного, керуючись ст.ст. 107, 108, 111-5, 111-7, 111-8, 111-9, 111-11 ГПК України, Вищий господарський суд України

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.12.2013 р. та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 30.09.2013 р. у справі № 904/5862/13 господарського суду Дніпропетровської області залишити без зміни, а касаційну скаргу - без задоволення.