розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_4 на рішення та постанову господарського суду Миколаївської області від 16 квітня 2013 року Одеського апеляційного господарського суду від 13 червня 2013 року у справі № 915/348/13-г господарського суду Миколаївської області за позовом 1. ОСОБА_5, 2. ОСОБА_6, 3. ОСОБА_7, 4. ОСОБА_8, 5. ОСОБА_9, 6. ОСОБА_10, 7. ОСОБА_11, 8. ОСОБА_12 до Кооперативного підприємства "Центральний ринок" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1. Миколаївської обласної спілки споживчих товариств, 2. ОСОБА_13 про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників КП "Центральний ринок", оформлених протоколом від № 2 від 04.12.2012 за участю представників: від позивачів: ОСОБА_14, від скаржника: ОСОБА_15

У лютому 2013 року ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 звернулися до господарського суду із позовом до Кооперативного підприємства "Центральний ринок" про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників КП "Центральний ринок", оформлені протоколом від 04.12.2012. В обґрунтування заявлених вимог позивачі послалися на те, що спірні рішення прийняті з численними порушеннями приписів Закону України "Про споживчу кооперацію" (2265-12) та статуту КП "Центральний ринок", зокрема збори скликані не уповноваженою на те особою, позивачі не повідомлялися про їх проведення, прийняті рішення з питань, які не включались до порядку денного.

Відповідач КП "Центральний ринок" заявою від 10.04.2013 позовні вимоги визнав.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 16.04.2013 (суддя Смородінова О.Г.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 13.06.2013 (судді: В.Б.Туренко - головуючий, Л.І.Бандура, Л.В.Поліщук), позов задоволено у зв'язку з доведеністю заявлених вимог.

ОСОБА_4 не погоджуючись із даними судовими рішеннями звернувся із касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Розпорядженням керівника апарату Вищого господарського суду України від 20.12.2013 № 08.03-04/1613 у зв'язку з відпусткою судді Козир Т.П. призначено проведення повторного автоматичного розподілу справи № 915/348/13-г, за результатами якого доповідачем у справі визначено суддю Самусенко С.С.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 30.12.2013 касаційну скаргу ОСОБА_4 у справі № 915/348/13-г прийнято до провадження.

Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 27.01.2014 у справі № 915/348/13-г у зв'язку з виходом судді Кочерової Н.О. з відпустки сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя - Плюшко І.А., судді Кочерова Н.О., Самусенко С.С. (доповідач).

Ухвалою Вищого господарського суду України від 28.01.2014 розгляд касаційної скарги у справі № 915/348/13-г відкладено.

Відповідно до вимог статті 111-7 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.

З дотриманням передбачених законодавством меж перегляду справи в касаційній інстанції, заслухавши суддю-доповідача, представників позивачів та скаржника, обговоривши доводи касаційної скарги та перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права господарськими судами попередніх інстанцій, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 04.12.2012 відбулися загальні збори засновників КП "Центральний ринок", оформлені протоколом від 04.12.2012 № 2. На вказаних загальних зборах прийнято рішення, зокрема, щодо реорганізації КП "Центральний ринок" шляхом перетворення його в ТОВ; затверджено статут ТОВ "Центральний ринок міста Миколаєва"; вирішено вважати припиненими з 11.05.2011 трудові відносини КП "Центральний ринок" з ОСОБА_6 в зв'язку із закінченням строку його повноважень як голови Ради засновників підприємства; за систематичне порушення статуту КП "Центральний ринок", яке полягає у перешкоджанні роботи вищого органу управління підприємства (п.14.6), що в свою чергу потягло узурпацію виконавчою дирекцією та колишнім головою Ради засновників повноважень загальних зборів та Ради засновників, з метою повернення роботи підприємства в правове поле - вирішено виключити зі складу засновників КП "Центральний ринок" наступних його засновників (учасників): ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_12, ОСОБА_11, ОСОБА_10

Предметом позовних вимог є визнання недійсними оформлених протоколом від 04.12.2012 рішень загальних зборів КП "Центральний ринок" з посиланням на порушення порядку скликання та проведення загальних зборів, положень статуту та законодавства України, а також прав та законних інтересів позивачів.

Господарськими судами встановлено, що за п.п.1.1, 1.2 статуту відповідача КП "Центральний ринок" належить до підприємств споживчого типу; у своїй діяльності керується Господарським (436-15) та Цивільним кодексами України (435-15) , Законами України "Про кооперацію" (1087-15) та "Про споживчу кооперацію" (2265-12) . КП "Центральний ринок" за своєю організаційною формою відповідно до ст. 63 Господарського кодексу України та ст. 5 Закону України "Про споживчу кооперацію" є кооперативним підприємством споживчої кооперації.

За ст. 79 Господарського кодексу України господарськими товариствами визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку.

Підприємством колективної власності згідно ст. 93 ГК України визнається корпоративне або унітарне підприємство, що діє на основі колективної власності засновника (засновників). Підприємствами колективної власності є, зокрема, виробничі кооперативи, підприємства споживчої кооперації.

Господарські суди дійшли правильного висновку, що КП "Центральний ринок" є господарським товариством у розумінні ст. 79 та ст. 93 ГК України, але не товариством з обмеженою відповідальністю, а тому основним документом, що регулює діяльність вказаного товариства є статут.

Частина 4 статті 98 ЦК України передбачено, що порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства.

Пунктом 7.2 статуту КП "Центральний ринок" передбачено скликання позачергових зборів на вимогу засновників, частка яких у статутному фонді становить не менше 20%. Згідно п.7.10 статуту призначення дати, місця і порядку денного чергових чи позачергових зборів здійснює голова Ради засновників підприємства за погодженням Миколаївської обласної спілки споживчих товариств.

Судами встановлено, що статутом КП "Центральний ринок" передбачено право його засновника, який володіє часткою у статутному фонді не менше 20%, звернутись з вимогою про скликання зборів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що вказану процедуру порушено, оскільки до голови Ради засновників підприємства ОСОБА_6 з вимогою про скликання зборів протягом 2011-2012 років не зверталися. Рішення загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" від 17.01.2012, яким на посаду голови ради обрано ОСОБА_13, визнано недійсним у повному обсязі на підставі рішення господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012 у справі № 5016/2445/2012(14/85).

Суди дійшли висновку, що за відсутності звернення до підприємства з вимогою про скликання зборів та відсутності відмови останнього у задоволенні такої вимоги, Миколаївська обласна спілка споживчих товариств не мала права скликати збори.

Також судами встановлено, що у списку учасників, що зареєструвались для участі в загальних зборах від 04.12.2012 у графі підпис учасника напроти прізвищ позивачів надрукований напис виключений. Однак, на момент проведення спірних загальних зборів позивачі входили до складу засновників КП "Центральний ринок" і мали право брати участь в роботі органів управління підприємством, що підтверджується статутом підприємства та витягом з ЄДР.

Судами попередніх інстанцій досліджено та з'ясовано, що в матеріалах справи відсутні докази персонального або будь-якого іншого повідомлення позивачів про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012.

Відповідно до постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 № 13 (v0013700-08) "Про практику вирішення судами корпоративних спорів" при вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Господарськими судами встановлено, що фактично зборами засновників КП "Центральний ринок" від 04.12.2012 прийнято рішення з питань, які не були внесені до порядку денного та рішення, які приймались на спірних загальних зборах засновників КП "Центральний ринок" безпосередньо стосувались позивачів, впливали на їх права та обов'язки.

Судами встановлено, що підставою виключення позивачів зі складу засновників підприємства є систематичне порушення статуту КП "Центральний ринок".

Згідно п.29 постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів" вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідним є встановлення наявності негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника; з'ясування, яким чином поведінка учасника суттєво ускладнювала діяльність товариства чи робила її практично неможливою. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини.

Відповідно до п.24 постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів" участь у загальних зборах товариства є правом, а не обов'язком їх учасника.

Суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що дії позивачів не могли потягти за собою негативних наслідків для підприємства, зокрема, блокування його діяльності.

Незаконність виключення позивачів зі складу засновників підприємства за рішенням загальних зборів від 17.01.2012 встановлена рішенням господарського суду Миколаївської області від 27.12.2012 по справі № 5016/2445/2012(14/85).

Приписами статті 111-7 ГПК України встановлено, що касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Господарські суди дійшли висновку, що прийнятими загальними зборами рішеннями порушено корпоративні права позивачів як засновників з часткою в статутному капіталі підприємства.

З огляду на встановлені попередніми судовими інстанціями обставини справи, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з господарськими судами про наявність підстав для визнання недійсними прийнятих на зборах рішень.