головуючого суддів: Запорощенка М.Д., Акулової Н.В. (доповідач), Владимиренко С.В. розглянувши касаційну скаргу комунального підприємства "Київський метрополітен", м. Київ на постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року та на рішення господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року у справі № 5011-32/15431-2012 господарського суду міста Києва за позовом комунального підприємства "Київський метрополітен", м. Київ до товариства з обмеженою відповідальністю "Експо Гранд", м. Київ за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), м. Київ про внесення змін до договору за зустрічним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Експо Гранд", м. Київ до комунального підприємства "Київський метрополітен", м. Київ про визнання договору дійсним

За участю представників:

від позивача за первісним позовом: Загоровська Н.В. (дов. № 7-Н від 02.01.2013);

від відповідача за первісним позовом: Галаган С.О. ( дов. № 0020 від 01.11.2013);

від третьої особи: Гончарук І.І. (дов. № 001-1510 від 14.10.2013);

Рішенням господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року по справі № 5011-32/15431-2012 (суддя: Підченко Ю.О.) провадження у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" до Комунального підприємства "Київський метрополітен" про визнання дійсним договору № 136-Упр-07 від 31.08.2007 року в редакції чинній на дату подання позову, укладеного між ТОВ "ЕКСПО ГРАНД" до КП "Київський метрополітен" та зобов'язання КП "Київський метрополітен" не змінювати тарифи, що зазначені у розпорядженні Київської міської державної адміністрації від 15.10.2008 року № 1427 (ra1427017-08) "Про затвердження Порядку визначення розміру плати за розміщення реклами на транспорті комунальної власності м.Києва" припинено; у задоволенні позову Комунального підприємства "Київський метрополітен" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" про внесення змін до Договору від 31.08.2007 року № 136-Упр-07, а саме викладення пункту 2.1. Договору в наступній редакції, зокрема: "2.1. Вартість права, визначеного пунктом 1.1. даного Договору становить 180,00 грн. в т.ч. ПДВ 30,00 грн., за один кв.м. в місяць відповідно до розпорядження Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві" відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року по справі № 5011-32/15431-2012 (судді: Гончаров С.А., Іоннікова І.А., Смірнова Л.Г.) апеляційну скаргу Комунального підприємства "Київський метрополітен" залишено без задоволення; рішення Господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року у справі № 5011-32/15431-2012 залишено без змін.

Прийняті судові акти в частині припинення провадження у справі мотивовані тим, що до прийняття рішення по справі ТОВ "ЕКСПО ГРАНД" відмовилось від зустрічного позову в повному обсязі, відмова ТОВ "ЕКСПО ГРАНД" від зустрічного позову не суперечить законодавству та не порушує права і охоронювані законом інтереси інших осіб, тому суди прийшли висновку про припинення провадження у справі за зустрічним позовом на підставі п.4 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України; в частині відмови у задоволенні позовних вимог, прийняті судові акти мотивовані відсутністю правових підстав для задоволення позову, оскільки не має підстав для зміни умов договору.

Не погоджуючись з прийнятими судовими актами, комунальне підприємство "Київський метрополітен" звернулося з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року, постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року по справі № 5011-32/15431-2012 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги КП "Київський метрополітен" про внесення змін до договору.

В касаційній скарзі скаржник посилається на порушення та невірне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Від Виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) до суду надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому просять задовольнити касаційну скаргу КП "Київський метрополітен".

У відзиві на касаційну скаргу, товариство з обмеженою відповідальністю "Експо Гранд" просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а прийняті у справі судові акти без змін, посилаючись на її законність та обґрунтованість.

У судовому засіданні представники позивача за первісним позовом та третьої особи, підтримали вимоги касаційної скарги, просили її задовольнити.

Представник відповідача за первісним позовом, у судовому засіданні, заперечував, проти задоволення касаційної скарги.

Заслухавши представників сторін, які з'явилися в судове засідання, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 31.08.2007 року між Комунальним підприємством "Київський метрополітен" (Сторона-1) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" (Сторона-2) укладено Договір № 136-Упр-07, відповідно до предмету якого сторони погодили, що у відповідності до умов цього договору, на підставі узгодженого між сторонами терміну, Сторона-1 надає Стороні-2 право на тимчасове використання площі на скляних поверхнях дверей рухомого складу Київського метрополітену для розміщення рекламної продукції загальною площею 257, 46 кв. м. (613 вагонів х0,42 м2 ) відповідно до затвердженої схеми розміщення рекламної продукції на метрополітені, а Сторона-2 зобов'язується розміщувати продукцію на умовах, визначених Стороною-1 та оплачувати надані послуги на умовах, визначених даним Договором.(п.1.1. договору).

Відповідно до пункту 2.1. Договору (в редакції Додаткової угоди від 01.09.2010 року № 4), вартість права тимчасового користування рекламою, з урахуванням Розпорядження Київської міської державної адміністрації від 15.10.2008 року № 1427 (ra1427017-08) "Про затвердження Порядку визначення розміру плати за розміщення реклами та транспорті комунальної власності м. Києва" становить 16,00 грн., в тому числі ПДВ в розмірі 3,20 грн., загальна сума плати становить 19 грн.20 коп. за 1 кв. в місяць. Пунктом 2 зазначеної Додаткової угоди, доплата за право, визначене п. 1.1. Договору за період з 03.06.2010 року по 31.08.2010 року разом з ПДВ становить 4350, 04 грн.

Пунктом 2.6 Договору сторони погодили, що сума платежів по даному договору може бути переглянута в разі зміни чи встановлення тарифів на рекламно-інформаційну діяльність, встановлених уповноваженими органами місцевої та державної влади. В цьому разі зміна суми платежів оформляється Додатковою угодою до даного Договору, що підписується уповноваженими представниками обох сторін. У такій Додатковій угоді вказується посилання на відповідний документ, який регламентує зміну тарифу.

Договір діє з моменту його підписання до 31.12.2017 року. (п.9.1. Договору).

21 травня 2012 року Виконавчим органом Київської міської ради (Київською міською державною адміністрацією) видано розпорядження № 838 (ra0838017-12) , яке зареєстроване у Головному управлінні юстиції у місті Києві 12.06.2012 року за № 40/957 "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві".

Пунктом 1 даного розпорядження затверджено порядок визначення розміру плати за тимчасове користування місцями для розташування рекламних засобів зовнішньої реклами, які перебувають у комунальній власності територіальної громади міста Києва, зокрема, повноваження з управління якими здійснюють районні в місті Києві державні адміністрації, за розміщення реклами на транспорті комунальної власності міста Києва, а також за розміщення реклами в ліфтах жилих будинків комунальної власності міста Києва.

Додатком 3 вказаного Порядку встановлюються базові тарифи, що відповідають видам рекламних засобів рекламоносіїв, які розміщуються на території та зовнішній і внутрішній поверхнях вагонів метрополітену.

Також Додатком 4 вказаного Порядку встановлюються базові тарифи, що відповідають видам рекламних засобів, які розміщуються на території та зовнішніх і внутрішніх поверхнях транспортних засобів підприємств транспорту загального користування комунальної власності.

Враховуючи вказане Розпорядження та вимоги пункту 2.6 Договору, позивач листом від 14.09.2012 року за № 11-03/1067 надіслав на адресу відповідача для розгляду та підписання Додаткову угоду № 7 від 31.08.2012 року, в якій запропонував внести зміни до пункту 2.1 Договору та викласти його у наступній редакції:

"2.1. Вартість права, визначеного пунктом 1.1 даного Договору становить 180, 00 грн. (сто вісімдесят гривень 00 коп.) в т. ч. ПДВ 30, 00 грн., за один кв. м. в місяць відповідно до Розпорядження Виконавчого органу Київської міської ради ( Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві".

Вказаний лист було отримано відповідачем 20.09.2012 року, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення. Відповідач вказану угоду не підписав та повернув її на адресу позивача.

Враховуючи викладену обставину, комунальне підприємство "Київський метрополітен" звернувся до господарського суду міста Києва з позовними вимогами до товариства з обмеженою відповідальністю "Експо Гранд" про внесення змін до Договору від 31.08.2007 року № 136-Упр-07, а саме викласти пункт 2.1 Договору в наступній редакції, зокрема: "2.1. Вартість права, визначеного пунктом 1.1 даного Договору становить 180,00 грн. (сто вісімдесят гривень 00 коп.) в т. ч. ПДВ 30,00 грн., за один кв. м. в місяць відповідно до Розпорядження Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві".

Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" звернулось до господарського суду міста Києва з зустрічною позовною заявою до Комунального підприємства "Київський метрополітен" про визнання дійсним договору № 136-Упр-07 від 31.08.2007 року в редакції чинній на дату подання позову, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" та Комунальним підприємством "Київський метрополітен"; зобов'язання Комунального підприємства "Київський метрополітен" на протязі дії договору № 136-Упр-07 від 31.08.2007 року не змінювати тарифи, що зазначені у розпорядженні Київської міської державної адміністрації від 15.10.2008 року № 1427 (ra1427017-08) "Про затвердження Порядку визначення розміру плати за розміщення реклами на транспорті комунальної власності м. Києва".

Припиняючи провадження у справі за зустрічним позовом суди попередніх інстанцій виходили з того, що до прийняття рішення по справі ТОВ "ЕКСПО ГРАНД" відмовилось від зустрічного позову в повному обсязі, відмова ТОВ "ЕКСПО ГРАНД" від зустрічного позову не суперечить законодавству та не порушує права і охоронювані законом інтереси інших осіб тому суди прийшли висновку про припинення провадження у справі за зустрічним позовом на підставі п.4 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України. Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій в цій частині.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог за первісним позовом суди попередніх інстанцій дійшли висновку про відсутністю правових підстав для задоволення позову, оскільки не має підстав для зміни умов договору.

Проте, колегія суддів касаційної інстанції не може погодитися з даним висновком судів попередніх інстанцій з огляду на наступне.

Згідно п. 1.1 Статуту Комунального підприємства "Київський метрополітен", затвердженого розпорядженням Київської міської державної адміністрації 15.02.99 р. N 204 (ra0204017-99) , Комунальне підприємство "Київський метрополітен" належить до комунальної власності територіальної громади м. Києва на підставі розпоряджень Кабінету Міністрів України від 30.06.98 р. N 464-р (464-98-р) та Київської міської державної адміністрації від 28.10.98 р. N 2155 "Про зарахування майна державного підприємства у комунальну власність територіальної громади м. Києва" і підпорядковано Головному управлінню транспорту та зв'язку виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації).

Пунктом 5.2 статуту Комунального підприємства "Київський метрополітен" визначено, що майно Комунального підприємства "Київський метрополітен" є комунальною власністю територіальної громади міста Києва і закріплене за ним на праві господарського відання.

Виходячи з викладеного вище, все майно, що перебуває в оперативному управлінні чи господарському віддані Комунального підприємства "Київський метрополітен", є комунальною власністю територіальної громади м. Києва, повноваження власника по відношенню до цього майна здійснює виконавчий орган місцевої ради - виконавчий орган Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація).

Відповідно до ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Згідно з ч. 1 ст. 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасового проживають на відповідній території.

Отже, КП "Київський метрополітен" не уповноважено самостійно (в рамках господарського договору) регулювати та встановлювати розмір плати за розміщення реклами у (на) рухомому складі Київського метрополітену.

Згідно положень ч. 4 ст. 11 ЦКУ, у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Частиною 1 ст. 144 ГКУ встановлено, що майнові права та майнові обов'язки суб'єкта господарювання можуть виникати з актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб у випадках, передбачених законом.

Частиною 5 ст. 180 ГКУ встановлено, що ціна у господарському договорі визначається в порядку, встановленому цим Кодексом, іншими законами, актами Кабінету Міністрів України.

Відповідно до статті 632 Цивільного кодексу України сторони погодили, що Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Стаття 651 ЦК України передбачає, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Відповідно до статті 111-10 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Враховуючи викладене, колегія суддів Вищого господарського суд України дійшла висновку, що постанова Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року та рішення господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року у справі № 5011-32/15431-2012 підлягають скасуванню в частині відмови у задоволенні позову Комунального підприємства "Київський метрополітен" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" про внесення змін до Договору від 31.08.2007 року № 136-Упр-07, а саме викладення пункту 2.1. Договору в наступній редакції, зокрема: "2.1. Вартість права, визначеного пунктом 1.1. даного Договору становить 180,00 грн. в т.ч. ПДВ 30,00 грн., за один кв.м. в місяць відповідно до розпорядження Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві", з прийняттям в цій частині нового рішення, яким позов задовольнити. Внести зміни до договору від 31.08.2007 року № 136-Упр-07 шляхом викладення п.2.1. договору в такій редакції: "п.2.1. Вартість права, визначеного в пункті 1.1. даного Договору розраховується, за один кв.м. в місяць відповідно до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві". В іншій частині рішення господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року та постанова Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року підлягають залишенню без змін.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання позову у розмірі 536, 50 грн., за подання апеляційної скарги у розмірі 286,75 грн., за подання касаційної скарги у розмірі 802,90 грн. покладається на Товариство з обмеженою відповідальністю "Експо Гранд".

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

1. Касаційну скаргу Комунального підприємства "Київський метрополітен", м. Київ задовольнити частково.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року та рішення господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року у справі № 5011-32/15431-2012 скасувати в частині відмови у задоволенні позову Комунального підприємства "Київський метрополітен" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" про внесення змін до Договору від 31.08.2007 року № 136-Упр-07, а саме викладення пункту 2.1. Договору в наступній редакції, зокрема: "2.1. Вартість права, визначеного пунктом 1.1. даного Договору становить 180,00 грн. в т.ч. ПДВ 30,00 грн., за один кв.м. в місяць відповідно до розпорядження Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві".

3. Прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити. Внести зміни до договору від 31.08.2007 року № 136-Упр-07 шляхом викладення п.2.1. договору в такій редакції: "п.2.1. Вартість права, визначеного в пункті 1.1. даного Договору розраховується, за один кв.м. в місяць відповідно до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012 року № 838 (ra0838017-12) "Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві".

4. В іншій частині рішення господарського суду міста Києва від 12.04.2013 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2013 року у справі № 511-32/15431-2012 залишити без змін.

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКСПО ГРАНД" (04050, м.Київ, вул. Дегтярівська,14 код ЄДРПОУ 34355278, МФО-320917) на користь Комунального підприємства "Київський метрополітен" (03055, м. Київ, пр-т. Перемоги,35 код ЄДРПОУ 03328913, МФО-300670) витрати по сплаті судового збору за подання позову у розмірі 536,50 грн., за подання апеляційної скарги у розмірі 286,75 грн., за подання касаційної скарги у розмірі 802,90 грн.