Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 16.05.2013р. (суддя Васильєв О.Ю.), залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.08.2013р. (судді: Широбокова Л.П., Чередко А.Є., Антонік С.Г.), у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятими у справі рішенням та постановою, Товариство з обмеженою відповідальністю "Дружба Люкс" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить їх скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позову. В обґрунтування вимог касаційної скарги заявник посилається на те, що він фактично здійснив подвійну оплату газу за період відсутності приладу обліку, на що суди попередніх інстанцій уваги не звернули; крім того, лічильник та коректор були справні, тому відповідач неправомірно розрахував обсяг газу за вказаний період відповідно до пунктів 5.13.1, 15.13.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання.

Розглянувши касаційну скаргу, перевіривши правильність застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Господарськими судами встановлено:

28.01.2011р. між відповідачем - газорозподільне підприємство та позивачем - споживач було укладено договір на постачання природного газу та надання послуг з його транспортування №2122-ТП (договір-1). Строк дії вказаного договору був встановлений з 01.01.2011р. по 31.12.2011р., а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

31.12.2011р. між позивачем та відповідачем був укладений договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №2122-П (договір - 2) строком дії з дати його підписання до 31.12.2012р., а також з умовою пролонгації на аналогічний період в разі відсутності заяв сторін про припинення його дії або перегляд його умов за місяць до закінчення строку його дії.

Відповідно до п. 2.6. Договору-2, послуги з постачання газу підтверджуються підписаними сторонами актом приймання-передачі газу, що оформлюється за даними вузлів обліку, визначених у додатку 1 до Договору, та є підставою для остаточних розрахунків Позивача з Відповідачем.

Пунктом 4.1 договору-1 сторони домовились, що при відсутності у споживача контрольно - вимірювальних приладів (несправності або знаходженню у ремонті), які записують та показують витрати газу, тиск та температуру газу, обсяги спожитого газу визначаються по паспорту і номінальній потужності газовикористовуючого обладнання з розрахунку його цілодобової роботи відповідно до розрахунків газорозподільного підприємства. Розрахунок здійснюється за період з моменту останньої повірки або з дати зняття приладів до моменту встановлення приладів та/або введення в дію.

05.01.2012р. під час проведення перевірки замірного вузла було встановлено невідповідність показників лічильника з показниками коректора згідно коду 88 і рекомендовано викликати представників служби "Екон" для перевірки надходження імпульсів лічильника на коректор, що відображено в акті перевірки від 05.01.2012р., який підписаний представниками обох сторін.

12.01.2012р. представниками сторін в присутності представника служби "Екон" була повторно проведена перевірка замірного вузла, на підставі якої складено акт-припис про необхідність зняття та відправки приладів на ремонт у зв'язку з виходом з ладу, а саме ненадходженням імпульсів з лічильника на корректор обчислювача об'єму газу.

12.01.2012р. листом №9 позивач повідомив відповідача про відсутність імпульсів на коректорі з 18.12.2011р. та просив зняти пломби для проведення ремонту приладів і здійснити технічний розрахунок обсягу газу.

17.01.2012р. на виконання цього припису відповідачем з замірного вузла були зняті пломби та передано лічильник на перевірку, про що складено відповідний акт.

Згідно листа виробника даного приладу ТОВ "Курс" від 26.01.2012р. №011, лічильник "Курс-01" G16А1 №5613 на момент проведення випробувань знаходився в працездатному стані, форма та тривалість імпульсів відповідала вимогам експлуатаційної та нормативно-технічної документації.

ДП "Кривбасстандартметрологія" видало позивачу Свідоцтво про повірку коректора обчислювача об'єму газу "Тандем" зав. № 2256 від 27.01.2012р., яким зафіксовано придатність засобу вимірювальної техніки до застосування.

31.01.2012р. представниками відповідача було встановлено та опломбовано лічильник газу "Курс-01" №5613 та коректор "Тандем" №2256.

31.01.2012р. відповідачем було складено технічний розрахунок, відповідно до якого кількість спожитого природного газу за період з 18.12.2011р. по 31.01.2012р. визначена в обсязі 45513,00 м3, надано позивачу акт приймання-передачі природного газу від 31.01.2012р. з визначеним за технічним розрахунком від 31.01.2012р. обсягом спожитого газу та рахунок за використаний природний газ на суму 183016,73грн. Розрахунок виконаний за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Не погодившись з таким розрахунком обсягу використаного природного газу та його вартістю, позивач звернувся до відповідача з листами №24 від 31.01.2012р. та №37 від 14.02.2012р., які на його думку містять обґрунтовані розрахунки споживання природного газу при відсутності газового лічильника (згідно звітів про добове споживання газу). За даними розрахунків позивача відповідачем безпідставно нараховано кошти у сумі 126 806,90 грн. Вказані листи залишились без відповіді.

Позивач звернувся до господарського суду з даним позовом про стягнення з відповідача коштів у сумі 126 806,90грн., які він був змушений заплатити у спірній ситуації для запобігання несприятливих наслідків у вигляді відключення від газопостачання. Вказану суму коштів позивач вважає майном, безпідставно набутим відповідачем за рахунок позивача (ст. 1212 ЦК України).

Відповідно до ст. 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму.

Порядок визначення обсягів поставленого газу при відсутності приладів обліку визначений Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, що затверджені наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618 (z0067-06) , в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин.

Згідно з визначенням термінів та понять, що наведені у п. 3 названих Правил, вузол обліку газу - це сукупність засобів вимірювальної техніки та допоміжних засобів, що призначена для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об'єму газу, зведеного до стандартних умов, і складається з одного або декількох вимірювальних комплексів та/або: - з лічильника газу в комплекті з реєструвальними приладами температури і тиску газу; - з лічильника газу в комплекті з показувальними приладами температури і тиску газу; - лічильника газу згідно з ДСТУ 3336-96 "Лічильники газу побутові. Загальні технічні вимоги". Засіб вимірювальної техніки - це технічний засіб, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, вузол обліку газу позивача складався із лічильника газу "Курс-01" №5613 та корректора обчислювача об'єму газу "Тандем" №2256. Незважаючи на придатність кожного окремого елементу вузла обліку газу, імпульси з лічильника газу на коректор обчислювача об'єму газу з 17год. 18.12.2011р. не надходили, що не заперечується сторонами і свідчить про несправність вузла обліку в цілому та неможливість визначення обсягу газу за даними ЗВТ в період з 17год. 18.12.2011р. до 31.01.2012р. (дати встановлення та опломбування ЗВТ).

Відповідно до п.5.13.1. названих Правил перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з обліковою організацією. У разі аварійних ситуацій, перелік яких надано у пункті 8.2 цих Правил і які зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, перерахунки здійснюються згідно з підпунктом 5.13.2 цих Правил, за період з моменту виникнення аварійної ситуації до моменту її усунення.

Згідно з п.5.13.2. цих Правил якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки об'єму протранспортованого газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються обліковою організацією за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. Якщо власником комерційного вузла обліку газу є облікова організація, перерахунки об'єму протранспортованого газу за період несправності (відсутності) ЗВТ здійснюються споживачем на підставі даних технологічних приладів обліку газу. У разі відсутності таких приладів - розрахунковим методом відповідно до умов договору. У розрахунках можуть використовуватися дані показів ЗВТ попередніх періодів, режимні карти газовикористовувального обладнання, питомі витрати газу на одиницю виробленої продукції та інше.

Відповідно до положень п.5.13.3. вищезазначених Правил у разі отримання позитивних результатів позачергової або експертної повірки ЗВТ у всіх випадках об'єм протранспортованого газу за період відсутності ЗВТ розраховується за середньогодинними або середньодобовими даними попередніх п'яти аналогічних періодів.

З урахуванням встановлених обставин справи та норм наведеного законодавства суди попередніх інстанцій дійшли висновку, з яким погоджується і суд касаційної інстанції, що розрахунок обсягу та вартості природного газу при відсутності ЗВТ виконаний відповідачем згідно з умовами укладеного між сторонами договору (п. 4.1 договору-1) та відповідає нормам п.5.13.1. та п.5.13.2 названих Правил, тобто виходячи з потужності газового обладнання та часу його роботи.

Суди попередніх інстанцій правомірно відхили посилання позивача на п.5.13.3 Правил, оскільки судами встановлено несправність вузла обліку в цілому, не зважаючи на справність його складових частин.

Оскільки господарські суди попередніх інстанцій не встановили, що спірні кошти є безпідставно набутим майном в розумінні змісту ст. 1212 Цивільного кодексу України, то суди попередніх інстанцій правомірно відмовили в задоволенні позову.

З урахуванням викладеного, касаційна інстанція, перевіривши відповідно до частини 2 статті 111-5 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення в оскаржених рішенні та постанові, дійшла висновку про відсутність підстав для їх скасування.

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, ст. 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дружба Люкс" залишити без задоволення, а постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.08.2013р. у справі №32/5005/9375/2012 - без змін.