на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 19.06.2013 р. та постанову господарського суду Харківської області від 09.04.2013 р. по справі № 922/952/13-г за заявою голови ліквідаційної комісії товариства з обмеженою відповідальністю "Аккобудсервіс" до товариства з обмеженою відповідальністю "Аккобудсервіс" про визнання банкрутом, -

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.03.2013 р. прийнято заяву ТОВ "Аккобудсервіс" про порушення справи про банкрутство ТОВ "Аккобудсервіс", на підставі ст.ст. 12, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначено підготовче засідання на 19.03.2013 р.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Харківської області від 19.03.2013 р. порушено провадження по справі № 922/952/13-г про банкрутство ТОВ "Аккобудсервіс", на підставі ст.ст. 11, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 09.04.2013 р. по справі № 922/952/13-г /суддя Міньковський С.В./ боржника - ТОВ "Аккобудсервіс" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії Колесникова М.З.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 19.06.2013 р. по справі № 922/952/13-г /судді : Здоровко Л.М., Плахов О.В., Шутенко І.А./ постанову господарського суду Харківської області від 09.04.2013 р. залишено без змін.

В касаційній скарзі ПАТ "ОТП Банк" просить скасувати постанову 19.06.2013 р. та постанову господарського суду Харківської області від 09.04.2013 р., посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, провадження по справі про банкрутство ТОВ "Аккобудсервіс" припинити.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представника ПАТ "ОТП Банк", перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Згідно ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) .

Як вбачається із матеріалів справи, провадження по справі про банкрутство ТОВ "Аккобудсервіс" порушене господарським судом Харківської області, на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Згідно ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Ухвалою підготовчого засідання суду першої інстанції від 19.03.2013 р., яка залишена без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 29.04.2013 р., порушено провадження по справі про банкрутство ТОВ "Аккобудсервіс". У даному підготовчому засіданні суду досліджено відповідність поданої заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Аккобудсервіс" вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) .

Господарський суд першої інстанції дійшов до висновку про те, що головою ліквідаційної комісії ТОВ "Аккобудсервіс" виконані вимоги, передбачені ч.5 ст. 60, ст. 105, ч.ч.1,3 ст. 110, ст. 111 ЦК України щодо ліквідації боржника, що боржник є неплатоспроможним, він припинив свою діяльність, його майна недостатньо для задоволення вимог кредиторів, докази, які містяться в матеріалах справи доводять неспроможність боржника виконати свої зобов'язання перед кредиторами у встановлений законом строк.

Постановою ВГСУ від 06.08.2013 р. ухвалу підготовчого засідання господарського суду Харківської області від 19.03.2013 р. та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 29.04.2013 р. залишено без змін.

Згідно ст. 35 ГПК України обставини, визнані господарським судом загальновідомими, не потребують доказування. Факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Таким чином, судом у підготовчому засіданні було встановлено обґрунтованість звернення до суду із заявою ТОВ "Аккобудсервіс", на підставі ст.ст. 11, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та неплатоспроможність боржника.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство - визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Статтею 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

Як вбачається із матеріалів справи, при здійсненні ліквідаційної процедури, що передує зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство, ліквідаційна комісія ТОВ "Аккобудсервіс" 28.02.2013 р. склала акти: про результати інвентаризації основних засобів; про результати інвентаризації наявних коштів; про результати інвентаризації з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами; про результати інвентаризації об'єктів права інтелектуальної власності у складі нематеріальних активів (т.1, а.с.72-74, 76), довідку до акту про результати інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами, відомість результатів інвентаризації (т.1, а.с. 75, 77).

Судом першої інстанції було встановлено, що відповідно до матеріалів справи у ТОВ "Аккобудсервіс" відсутня станом на час порушення справи про банкрутство заборгованість перед ДПІ у Дзержинському районі м. Харкова, УПФ України у м.Харкові, Відділенням виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України, Відділенням Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Харківським міським центром зайнятості.

За результатами інвентаризації встановлено, що у ТОВ "Аккобудсервіс" наявні основні засоби - нежитлова будівля літ. "А-2" загальною площею 3270,4 кв.м., яка находиться за адресою: АДРЕСА_1 та нежитлова будівля літ. "Б-1" загальною площею 690,9 кв.м., яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, станом на 28.02.2013 р., балансова вартість яких складає 3554,5 тис.грн. (т.1, а.с. 106-205).

В матеріалах справи міститься звіти від 01.02.2013 р. про оцінку вищевказаного майна боржника - нежитлова будівля літА-2, загальною площею 3270,4 кв.м., за адресою: АДРЕСА_2 та - нежитлова будівля літ.Б-1, загальною площею 690,9 кв.м, що знаходиться за адресою : АДРЕСА_1 (т.1, а.с.106-164).

Вказана незалежна оцінка майна ТОВ "Аккобудсервіс" здійснена ОСОБА_4 - оцінювачем суб'єкта оціночної діяльності ТОВ "Юридична компанія "ЮстПрайм".

Відповідно до звітів про оцінку об'єктів у матеріальній формі № 01.02/13/1 та № 01.02/13/2 їх ринкова вартість складає 7 406 700,00 грн. (т.1, а.с. 106-205).

Дані нежитлові приміщення знаходяться у іпотеці ПАТ "ОТП Банк", згідно договорів іпотеки, в якому ТОВ "Аккобудсервіс" є майновим поручителем, і на них відповідно до рішення господарського суду Харківської області від 27.04.2011р. у справі № 5023/1006/11 звернено стягнення (т.1, а.с. 43-71).

Заборгованість ТОВ "Аккобудсервіс" перед ПАТ "ОТП Банк" за вищевказаним рішенням господарського суду Харківської області від 27.04.2011р. по справі № 5023/1006/11 складає 24 714 415, 76 грн., тобто є значно більшою ніж вартість майна, яке перебуває у іпотеці ПАТ "ОТП Банк".

Також, боржником під час здійснення ліквідаційної процедури, що передує зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство, визнані грошові вимоги ФОП ОСОБА_5 у розмірі 393 832,00 грн., які ґрунтуються на заборгованості за договором про перевід боргу від 01.07.2012 р. № 01.07/12-1 (т.1, а.с. 40-41)

Згідно ч.2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Судом першої інстанції було встановлено, що станом на 28.02.2013 р., боржник є неплатоспроможним, оскільки у ТОВ "Аккобудсервіс" відсутня дебіторська заборгованість, кредиторська заборгованість перед ФОП ОСОБА_5 складає 393 832,00 грн., майнові активи складають 7 406 796,98 грн., з яких 7 406 700,00 грн. - це основні засоби, що перебувають в іпотеці ПАТ "ОТП Банк" та на які звернуто стягнення за рішенням господарського суду Харківської області від 27.04.2011р. по справі № 5023/1006/11.

Відповідно до ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Статтею 101 ГПК України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Переглянувши справу в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст.ст. 99- 101 ГПК України, Харківський апеляційний господарський суд погодився із висновком суду першої інстанції про визнання ТОВ "Аккобудсервіс" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії ТОВ "Аккобудсервіс" Колесникова М.З., оскільки ліквідаційною комісією були виконані всі необхідні передумови для звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника на підставі статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів та погашення наявних боргів, боржник є неплатоспроможним і відновлення його платоспроможності неможливе.

Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що постанова Харківського апеляційного господарського суду від 19.06.2013 р. та постанова господарського суду Харківської області від 09.04.2013 р. по справі про банкрутства ТОВ "Аккобудсервіс", прийняті у відповідності до фактичних обставин справи та вимог чинного законодавства і підстав для їх скасування не вбачається.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваних постановах суду першої та апеляційної інстанції.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 111-5, 111-7- 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу ПАТ "ОТП Банк"залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 19.06.2013 р. та постанову господарського суду Харківської області від 09.04.2013 р. по справі № 922/952/13-г залишити без змін.