головуючого судді: суддів: Козир Т.П., Губенко Н.М., Іванової Л.Б. розглянувши матеріали касаційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Фізичної особи ОСОБА_4, Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" на рішення та постанову Господарського суду Запорізької області від 25.10.2012 Донецького апеляційного господарського суду від 18.12.2012 у справі № 5009/3377/12 Господарського суду Запорізької області за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Фізичної особи ОСОБА_4, Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" до Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 08.06.2012 за участю представників сторін:

позивача-1: не з'явилися,

позивача-2: не з'явилися,

позивача-3: не з'явилися,

відповідача: Морозова В.В., дов. від 21.12.2012 №35/23

Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Фізична особа ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма" звернулися до Господарського суду Запорізької області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 08.06.2012.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 25.10.2012 у справі №5009/3377/12 (суддя Соловйов В.М.) в задоволенні позову відмовлено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 18.12.2012 у справі № 5009/3377/12 (колегія суддів у складі: головуючого судді Москальова І.В., суддів Манжур В.В., М'ясищева А.М.) рішення Господарського суду Запорізької області від 25.10.2012 у цій справі залишено без змін.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції та постановою суду апеляційної інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", Фізична особа ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма" звернулися до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просять рішення Господарського суду Запорізької області від 25.10.2012 та постанову Донецького апеляційного господарського суду від 18.12.2012 у цій справі скасувати, направити справу на новий розгляд.

Обґрунтовуючи підстави звернення з касаційною скаргою до суду касаційної інстанції, скаржники посилаються на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Відповідач надав відзив на касаційну скаргу, в якому просить судові акти залишити без змін, а касаційну скаргу без задоволення.

Сторони згідно з приписами статті 111-4 Господарського процесуального кодексу України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак позивачі не скористалися передбаченим законом правом на участь у перегляді справи в касаційній інстанції.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскаржуваних судових актів, вважає касаційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та підтверджується наявними матеріалами справи, позивачі є власниками акцій Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач": Товариство з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" (позивач-1) - у кількості 682 561 шт. за номіналом 34 128,05 грн., що складає 23,9323 % статутного капіталу; Фізична особа ОСОБА_4 (позивач-2) - у кількості 49 998 шт. за номіналом 2 499,90 грн., що складає 1,7531% статутного капіталу; Товариство з обмеженою відповідальністю "Порріма" (позивач-3) - у кількості 18 шт. за номіналом 0,90 грн., що складає 0,0006% статутного капіталу, що підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах № 003447, №024032, № 003374 від 25.09.2012 Публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру" та згідно Зведеного облікового реєстру власників цінних паперів станом на 07.05.2012 (дата складання 08.05.2012) Спеціалізованого структурного підрозділу в м. Дніпропетровську ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів".

Судами також встановлено, що 08.06.2012 відбулись позачергові загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", оформлені протоколом зборів № 1, з якого вбачається, що загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах - 6 номінальних утримувачів та 2121 власників акцій; загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвались для участі у загальних зборах - 1 723 152 голоси; кворум загальних зборів - 60,42%; склад лічильної комісії - ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8

Порядок денний складався з наступних питань:

1. Про обрання лічильної комісії.

2. Затвердження Порядку проведення (регламенту) позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 08 червня 2012 року.

3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів.

4. Про затвердження умов договору зі зберігачем про передання повноважень лічильної комісії.

5. Обрання Голови та членів Президії загальних зборів акціонерів.

6. Затвердження значних правочинів, які учинялися товариством у ході поточної господарської діяльності товариства протягом 2011 року.

7. Розгляд звіту наглядової ради товариства за 2009-2011 роки та прийняття рішення за наслідками їх розгляду.

8. Розгляд Звіту правління товариства про результати фінансово-господарської діяльності товариства за 2010-2011 роки та прийняття рішення за наслідками їх розгляду.

9. Розгляд звіту та висновків ревізійної комісії товариства за 2009-2011 роки та прийняття рішення за наслідками їх розгляду.

10. Затвердження річних звітів товариства за 2010-2011 роки.

11. Про розподіл прибутку і збитків товариства за результатами фінансово-господарської діяльності товариства у 2010, 2011 роках.

12. Затвердження розміру дивідендів за підсумками діяльності товариства у 2011 році.

13. Визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства на 2012 рік.

14. Попереднє схвалення значних правочинів, які учинятимуться товариством у ході поточної господарської діяльності товариства протягом 2012 року.

15. Визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства на 2013-2017 роки.

16. Зміна найменування акціонерного товариства.

17. Про прийняття рішення про зміну типу товариства.

18. Прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради.

19. Прийняття рішення про припинення повноважень членів ревізійної комісії.

20. Прийняття рішення про припинення повноважень членів правління.

21. Обрання членів наглядової ради.

22. Обрання членів ревізійної комісії.

23. Обрання членів правління.

24. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради.

25. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради.

26. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії.

27. Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії.

28. Затвердження статуту ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" (третя редакція).

29. Затвердження Кодексу корпоративного управління, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 1).

30. Затвердження Положення про емісійні цінні папери, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 1).

31. Затвердження Положення про викуп акцій, порядок придбання значного пакету акцій, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 1).

32. Затвердження Положення про загальні збори, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 2).

33. Затвердження Положення про наглядову раду, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 2).

34. Затвердження Положення про правління, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 2).

35. Затвердження Положення про ревізійну комісію та аудит, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 2).

36. Затвердження Положення про інформаційну політику, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 1).

37. Затвердження Положення про порядок укладання значних правочинів та правочинів у вчиненні яких є заінтересованість, попередньо затвердженого на засіданні наглядової ради (проект має номер 1).

Протокол підписаний головою зборів Котляр Г.П., секретарем зборів Заікіною Т.І. та головою правління Грошенковим М.Ю.

Як встановлено попередніми судовими інстанціями, відповідач є публічним акціонерним товариством, статутний капітал якого станом на 08.06.2012 складав 142 602,60 грн., розподілений на 2 852 052 шт. простих акцій.

За вимогою Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", яке є власником простих акцій відповідача у кількості 682 561 шт. номінальною вартість 0,05 грн. (більше 10 відсотків простих акцій товариства), 08.06.2012 відбулися позачергові загальні збори.

Згідно пунктів 2, 4 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання. Позачергові загальні збори акціонерного товариства мають бути проведені протягом 45 днів з дати отримання товариством вимоги про їх скликання.

Як встановлено судами та вбачається з матеріалів справи, наглядовою радою відповідача (протокол засідання № 6 від 04.05.2012) дата проведення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" (за вимогою акціонера - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс", що надійшла 26.04.2012) встановлена - 08.06.2012 .

Згідно приписів статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що зведений обліковий реєстр власників цінних паперів, складений керівником Спеціалізованого структурного підрозділу в м. Дніпропетровськ Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" станом на 07.05.2012 (№12188-15151Оп від 08.05.2012). Тоді як, повідомлення про проведення загальних зборів 08.06.2012 було надіслано акціонерам Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" 06.05.2012, про що свідчить відповідний реєстр поштових відправлень № 1 від 06.05.2012 .

За таких обставин, попередні судові інстанції дійшли висновку, що відповідачем порушено вимоги статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки персональні повідомлення акціонерів про скликання зборів були здійсненні не за даними облікового реєстру, складеного станом на встановлену наглядовою радою Товариства дату.

При цьому, судами відзначено, що наданий відповідачем реєстр поштових відправлень №1 від 06.05.2012 свідчить про те, що повідомлення про збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" 08.06.2012, направлені акціонерам та власникам всіх 2121 рахунків, що співпадає з кількістю акціонерів та рахунків акціонерів, зазначених у зведеному обліковому реєстрі, складеному станом на 08.05.2012, що не спростовано позивачами.

Отже, факт персонального повідомлення акціонерів Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс" (позивача-1) - № 1814, ОСОБА_4 (позивача-2) - № 735, 736, Товариства з обмеженою відповідальністю "Порріма" (позивача-3) - №1812, 1813 підтверджено реєстром поштових відправлень № 1 від 06.05.2012.

Крім того, відповідне повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", місцем проведення яких визначено: м. Запоріжжя, Дніпропетровське шосе, 9, актова зала; реєстрація акціонерів призначена на 08.06.2012 з 11 год.00 хв. до 11 год. 45 хв., опубліковано в бюлетені "Відомості ДКЦПФР" від 07.05.2012 № 85 (1338).

Відповідно до пункту 2.14 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", якщо під час розгляду справи судом буде встановлено, що допущені акціонерним товариством порушення порядку персонального повідомлення акціонера не призвели до неможливості його участі у загальних зборах, зазначені порушення не є підставами для визнання рішень загальних зборів акціонерів недійсними.

Враховуючи викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що допущені відповідачем порушення порядку персонального повідомлення не призвели до порушення прав позивачів на участь у загальних зборах.

Судами також правомірно відзначено, що повідомлення Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" інших акціонерів про скликання 08.06.2012 загальних зборів не зачіпає права та законні інтереси позивачів, оскільки такі акціонери не уповноважували позивачів на представництво їх інтересів, зокрема з питань захисту їх порушених прав при скликанні та проведенні загальних зборів акціонерів в судовому порядку, що ґрунтується на вимогах закону та правовій позиції, викладеній в п. 11 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) .

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується із висновками судів попередніх інстанцій про безпідставність доводів позивачів про не включення до порядку денного загальних зборів акціонерів питань, запропонованих Товариством з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс" з огляду на наступне.

Як встановлено судами, вимога Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс" від 25.04.2012 №25/04 про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" містить 18 запропонованих питань порядку денного та отримана відповідачем 26.04.2012 вх. № 1116.

Зазначена вимога розглянута на засіданні наглядової ради Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" від 04.05.2012 (протокол № 6); прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів від 08.06.2012 з порядком денним з 37 питань (18 з яких запропоновані позивачем) та проектів рішень з них.

При цьому, питання порядку денного скликаних загальних зборів акціонерів, що викладені у повідомленні про їх скликання, надруковані в офіційному виданні "Відомості ДКЦПФР" № 85 (1338) від 07.05.2012, тотожні питанням порядку денного, що викладенні ініціатором зборів (ТОВ "Ф.С.Б.Плюс") у вимозі від 25.04.2012 № 25/04.

Судами також відзначено, що 23.05.2012 (вх. №1329) до відповідача надійшов письмовий лист від акціонера - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс" від 17.05.2012 № 17/05, в якому останнє надало проекти рішень по 18 питаннях порядку денного загальних зборів, що раніше ним були запропоновані.

Відповідно до статті 38 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів. Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів.

Пропозиція до порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства.

Наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій до порядку денного не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті.

Зміни до порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень.

З урахуванням викладеного, попередні судові інстанції дійшли висновку, що вимога Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс" від 25.04.2012 № 25/04 містить лише 18 питань, що пропонувались до порядку денного, без проектів рішень до них; такі проекти рішень подані позивачем-1 згідно пропозиції від 17.05.2012 № 17/05 (отримана відповідачем 23.05.2012), відповідно вона не може розглядатись як пропозиція до порядку денного, оскільки не вносить нових питань до порядку денного, а є лише проектами рішень з вже поставлених позивачами питань, отже, відповідач, включивши такі проекти рішення до бюлетенів для голосування на спірних загальних зборах, не порушив вимог статті 38 згаданого Закону.

Згідно приписів абзацу 5 частини 2 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада не має права вносити зміни до порядку денного загальних зборів, що міститься у вимозі про скликання позачергових загальних зборів, крім включення до порядку денного нових питань або проектів рішень.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає обґрунтованими висновки судів попередніх інстанцій про те, що відповідач правомірно вніс до порядку денного загальних зборів акціонерів доповнення за рішенням наглядової ради. Зазначені зміни опубліковані у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (ДКЦПФР) № 99 від 28.05.2012.

Судами попередніх інстанцій підставно спростовані твердження позивачів про позбавлення їх права прийняти участь у загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", а відтак, і права на участь в управлінні справами товариства, з огляду на наступне.

Відповідно до частини 4 статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою.

Реєстраційна комісія має право відмовити в реєстрації акціонеру (його представнику) лише у разі відсутності в акціонера (його представника) документів, які ідентифікують особу акціонера (його представника), а у разі участі представника акціонера - також документів, що підтверджують повноваження представника на участь у загальних зборах акціонерів товариства.

Мотивоване рішення реєстраційної комісії про відмову в реєстрації акціонера чи його представника для участі у загальних зборах, підписане головою реєстраційної комісії, додається до протоколу загальних зборів та видається особі, якій відмовлено в реєстрації.

Як вбачається з рішення реєстраційної комісії про відмову в реєстрації акціонера (представника акціонера), для участі у позачергових загальних зборах Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" №1 від 08.06.2012, які призначені до проведення на 08.06.2012 (час здійснення відмови 13 годин 10 хвилин 08.06.2012), ОСОБА_12 відмовлено у реєстрації (як представнику Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс") у зв'язку з тим, що у пред'явленій ним довіреності, виданій 16.10.2009 вказаним товариством в особі директора ОСОБА_4, відсутні повноваження щодо участі у загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач".

Судами встановлено, що згідно копії довіреності від 16.10.2012, яка міститься в матеріалах справи як додаток до протоколу № 1 позачергових загальних зборів від 08.06.2012, ОСОБА_12 уповноважено представляти інтереси Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б.Плюс" з питань управління пакетом акцій Закритого акціонерного товариства "Перетворювач", а не Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач".

Крім того, у протоколі Дніпровського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.06.2012, складеного за результатами нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", зафіксовано причину відмови ОСОБА_12 у реєстрації, та зазначено, що така відмова здійснена у відповідності до статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства".

Спростовуючи твердження позивачів про умисне недопущення до реєстрації та участі у загальних зборах інших представників - ОСОБА_13 та ОСОБА_4, попередні судові інстанції відзначили, що у протоколі Дніпровського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.06.2012 порушень порядку підготовки та проведення загальних зборів, зокрема, незаконних відмов та недопущення до реєстрації, встановлено не було. Доказів відмови в реєстрації представника акціонера ОСОБА_13, шляхом прийняття рішення про відмову в реєстрації акціонера для участі у загальних зборах акціонерів, підписаним головою реєстраційної комісії, або протоколом загальних зборів акціонерів, матеріали справи також не містять, як і доказів звернення ОСОБА_13 до реєстраційної комісії чи інших органів відповідача з моменту допущення його на територію товариства і до часу закінчення реєстрації учасників зборів (13 год. 15 хв.) щодо порушення його права на реєстрацію у позачергових загальних зборах.

В ході розгляду даної справи, судами встановлено, що Публічне акціонерне товариство "Запорізький завод "Перетворювач" є підприємством, що проводить діяльність, пов'язану з державною таємницею, з огляду на спеціальний дозвіл на провадження діяльності, пов'язаної з державною таємницею, виданий Відкритому акціонерному товариству "Запорізький завод "Перетворювач" СБУ в Запорізькій області 11.04.2012 № ЗП1-2012-016, з терміном дії до 30.05.2013; та спеціальний дозвіл на провадження діяльності, пов'язаної з державною таємницею, виданий ПАТ "Запорізький завод "Перетворювач" СБУ в Запорізькій області 03.08.2012 № ЗП1-2012-052, з терміном дії до 01.08.2015.

Відтак, судові інстанції дійшли висновку, що відносини у сфері охорони державної таємниці регулюються Законом України "Про державну таємницю" (3855-12) , Порядком організації та забезпечення режиму секретності в державних органах, органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах і організаціях, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2003 №1561-12, і не можуть бути врегульовані Законом України "Про акціонерні товариства" (514-17) та Статутом відповідача, оскільки останні регулюють корпоративні відносини в товаристві, а не правовідносини щодо режиму секретності.

Судами попередніх інстанцій зазначено, що внутрішнім наказом Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" встановлений пропускний режим осіб на територію підприємства, згідно до якого всі особи, що мають намір пройти на територію повинні пред'явити паспорт для встановлення особи, залишити на прохідній у камері схову засоби мобільного зв'язку, засоби відео - та аудіо запису, особисті речі, що заборонені для пронесення на територію режимного об'єкту.

Однак, як встановлено судами попередніх інстанцій вказані вимоги відповідача щодо порядку доступу на його територію не були виконані ОСОБА_4, що не заперечується ОСОБА_4 та підтверджено постановою від 16.06.2012 Ленінського РВ ЗМУ ГУМВС України в Запорізькій області про відмову в порушенні кримінальної справи за заявою ОСОБА_4

В згаданій постанові визначено, що враховуючи те, що підприємство є режимним об'єктом, при входженні до якого згідно "Порядку організації пропускного режиму на КПП ВАТ "Запорізький завод "Перетворювач", акціонери та їх представники повинні були передати в камеру схову мобільні телефони, аудіо-відео апаратуру, та особисті речі, що не було зроблено ОСОБА_13, та зумовило її не допуск на територію відповідача. Ленінський РВ ЗМУ ГУМВС України в Запорізькій області встановив відсутність в діях працівників Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" ознак кримінально-караних діянь.

Щодо тверджень позивачів про те, що з частини питань, які містилися у вимозі акціонера - Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф.С.Б. Плюс" від 25.04.2012 № 25/05, не відбулося голосування, чим порушено частину 3 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", попередніми судовим інстанціями мотивовано враховано наступне.

Загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" було затверджено "Порядок проведення (регламент) позачергових загальних зборів акціонерів, призначених на 08 червня 2012", що узгоджується з приписами частини 1 статті 40 Закону України "Про акціонерні товариства", відповідно до якої порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється цим Законом, статутом товариства та рішенням загальних зборів, а також нормами, закріпленим у частині 1, пункті 16 частини 2 статті 33 вказаного Закону, згідно якої, загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства. До виключної компетенції загальних зборів належить прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів.

Судами встановлено, що у Розділі 1 (пункти з 10 по 15) Порядку проведення (Регламенту) зборів Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" передбачені випадки, коли голова зборів не виносить на голосування певні питання порядку денного:

"10. Питання порядку денного "Про затвердження умов договору зі зберігачем про надання повноважень лічильної комісії" із запропонованим проектом рішення виноситься на голосування лише у разі прийняття негативного рішення з порядку денного "Про обрання лічильної комісії".

11. Питання порядку денного "Затвердження значних правочинів, які учинялися товариством у ході поточної господарської діяльності товариства протягом 2011 року" із запропонованим проектом рішення виноситься на голосування лише у разі підтвердження Правлінням ВАТ "Запорізький завод "Перетворювач" факту укладання таких значних правочинів у 2011 році".

12. Питання порядку денного "Затвердження розміру дивідендів за підсумками діяльності товариства у 2011 році" із запропонованим проектом рішення виноситься на голосування лише у разі прийняття загальними зборами акціонерів товариства негативного рішення із запропонованого проекту питання порядку денного "Про розподіл прибутку і збитки товариства за результатами фінансово - господарської діяльності товариства у 2010, 2011 роках".

13. Питання порядку денного "Про прийняття рішення про зміну типу товариства" із запропонованим проектом рішення не виносити на голосування, у зв'язку із тим, що порядок денний містить питання: "Зміна найменування акціонерного товариства", а згідно ч.5 Розділу XVІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" (514-17) зміна назви з відкритого на публічне є зміною назви акціонерного товариства, а зміна типу акціонерного товариства, відповідно до статті 5 зазначеного Закону може бути лише з приватного на публічне або навпаки. Хоча за суттю проекти рішень з питань "Зміна найменування акціонерного товариства" та "Про прийняття рішення про зміну типу товариства" є тотожними.

14. Питання порядку денного "Обрання членів наглядової ради", "Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладаються з членами Наглядової ради", "Обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради", із запропонованими проектами рішень з цих питань виносяться на голосування лише у разі прийняття позитивного рішення з питання порядку денного: "Прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради" із запропонованим проектом рішення з цього питання.

15. Питання порядку денного "Обрання членів ревізійної комісії", "Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії", "Обрання особи, яка уповноважує на підписання договорів з членами ревізійної комісії", із запропонованими проектами рішень з цих питань виносяться на голосування лише у разі прийняття позитивного рішення з питання порядку денного: "Прийняття рішення про припинення повноважень членів ревізійної комісії" із запропонованим проектом рішення з цього питання".

Зазначений Регламент затверджений голосами акціонерів у кількості 1 723 145 шт., що складає 99,99% від кількості голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у зборах.

Врахувавши викладене, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції дійшли вірного висновку, що не винесення на голосування деяких питань порядку денного зборів, а саме: по 4 питанню порядку денного щодо затвердження умов договору зі зберігачем про передання повноважень лічильної комісії (оскільки зборами підтримана пропозиція наглядової ради про обрання лічильної комісії з числа працівників, що виключає передачу повноважень з підрахунку голосів зберігачу); по 6 питанню порядку денного щодо затвердження значних правочинів, які учинялися товариством у ході поточної господарської діяльності товариства протягом 2011 року (оскільки товариством у 2011 році не укладено будь-яких значних правочинів); по 12 питанню порядку денного щодо затвердження розміру дивідендів за підсумками діяльності товариства у 2011 році (оскільки збори прийняли рішення отриманий прибуток за результатами роботи у 2011 році направити на погашення збитків минулих років); по 17 питанню порядку денного щодо прийняття рішення про зміну типу товариства (оскільки питання зміни назви товариства вже розглянуте та проект рішення з цього питання, по-суті ідентичний проекту, за який тільки-но проголосували та прийняли рішення); по питанням порядку денного з № 21 по № 27 щодо: обрання членів наглядової ради; обрання членів ревізійної комісії; обрання членів правління; затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами наглядової ради; обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами наглядової ради; затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з членами ревізійної комісії; обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами ревізійної комісії (оскільки за результатами голосування з попередніх трьох питань, винесених на голосування, акціонери не прийняли рішення про дострокове припинення повноважень членів наглядової ради, ревізійної комісії та правління товариства), здійснено у відповідності до Регламенту загальних зборів від 08.06.2012, затвердженого голосами акціонерів у кількості 1 723 145 шт., що складає 99,99 % від кількості голосів акціонерів, що зареєструвалися для участі у зборах, і не суперечить вимогам законодавства.

Враховуючи викладене, господарські суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку, що позивачами не доведено наявність безумовних підстав, визначених нормами чинного законодавства, для визнання недійсними рішень, прийнятих позачерговими загальними зборами акціонерів Публічного акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач", що відбулися 08.06.2012, а відтак правомірно відмовили в задоволенні позовних вимог.

Однією з підстав для скасування прийнятих у справі судових рішень заявники касаційної скарги зазначають те, що реєстрація акціонерів для участі у загальних зборах була неправомірно затягнута, з метою позбавити можливості ОСОБА_13 взяти участь у зборах.

Однак, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає такі доводи безпідставними, оскільки вони спростовані вищевикладеним, а саме тим, що доказів звернення ОСОБА_13 до реєстраційної комісії чи інших органів відповідача з моменту допущення його на територію товариства і до часу закінчення реєстрації учасників зборів (13 год. 15 хв.) щодо порушення його права на реєстрацію у позачергових загальних зборах не надано.

Крім того, судами попередніх інстанції зазначено, що з протоколу нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків на загальних зборах акціонерного товариства Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод "Перетворювач" Дніпровського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 08.06.2012 вбачається, що термін реєстрації акціонерів було продовжено на 1 годину 30 хвилин та закінчено о 13 годині 15 хвилин.

Не заслуговують на увагу посилання заявників касаційної скарги на те, що попередніми судовими інстанціями не надано правової оцінки іншим оскаржуваним рішенням, зокрема рішенням про затвердження Кодексу корпоративного управління, Положення про інформаційну політику, з огляду на наступне.

Згідно приписів частини 4 статті 22 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

Однак, врахувавши те, що пояснення позивачів від 16.10.2012 № 01/95 та від 25.10.2012 № 25/10-1 були подані з порушенням вимог вказаної вище норми, позовні вимоги були розглянуті в межах підстав позову, які визначені в позовній заяві.

Відповідно, і суд апеляційної інстанції переглянув справу в межах, визначених статтею 101 Господарського процесуального кодексу України, з врахуванням підстав позову, визначених в позовній заяві.

Матеріали справи свідчать про те, що господарськими судами першої та апеляційної інстанції в порядку ст. 43 ГПК України всебічно, повно і об'єктивно досліджено матеріали справи в їх сукупності і вірно застосовано норми процесуального та матеріального права.

Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.