Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддів: Запорощенка М.Д., Акулової Н.В. (доповідач), Алєєвої І.В.. розглянувши касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Київенерго", м. Київна постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2012 рокута на рішення господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року у справі № 5011-22/1511-2012 господарського суду міста Києва за позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", м. Київ до публічного акціонерного товариства "Київенерго", м. Київ про стягнення заборгованості та штрафних санкцій,

за участю представників:

від позивача: від відповідача :Мицько Р.М. (дов.№116/10 від 26.12.2011 року); Кардашевська Т.В. (дов.№91/2012/10/29-2 від 29.10.2012 року);

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" звернулась до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" та просила стягнути з відповідача суму основного боргу в розмірі 14 858 386,58 грн., пені в розмірі 1 325 300,14 грн., суми на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів в розмірі 912 224,26 грн., три відсотки річних за несвоєчасні розрахунки в сумі 479 968, 19 грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року у справі № 5011-22/1511-2012 (суддя: Самсін Р.І.) позов задоволено; стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на користь Дочірньої компанії "Газ Україна" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз Україна" 14 858 386,58 грн. основного боргу, 1 325 300,14 грн. пені, 912 224,26 грн. суми на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів, 479 968,19 грн. 3% річних, 64 380,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2012 року у справі №5011-22/1511-2012 (судді: Яковлєв М.Л., Майданевич А.Г., Тарасенко К.В.) апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Київенерго" на рішення господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року у справі № 5011-22/1511-2012 залишено без задоволення; рішення господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року у справі № 5011-22/1511-2012 залишено без змін.

Прийняті судові акти мотивовано тим, що відповідачем не виконано в повному обсязі своїх зобов'язань за договором, щодо оплати коштів за отриманий природний газ, внаслідок чого виникло прострочення грошового зобов'язання, таким чином підлягає стягненню сума основного боргу, пеня, 3% річних та сума на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів.

Не погодившись з прийнятими судовими актами, Публічне акціонерне товариство "Київенерго" звернулося з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України та просило скасувати рішення господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року, постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2012 року у справі №5011-22/1511-2012 повністю та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

В касаційній скарзі скаржник посилався на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права при прийняті оскаржуваних судових актів.

Представник відповідача, у судовому засіданні, підтримав вимоги викладені у касаційній скарзі, просив прийняті у справі судові акти скасувати, прийняти нове рішення яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі, посилаючись на неповне з'ясування судами попередніх інстанцій всіх обставин справи.

Представник позивача в судовому засіданні, проти касаційної скарги заперечував, просив залишити її без задоволення, а прийняті у справі судові акти без змін, посилаючись на їх відповідність вимогам закону.

Заслухавши представників сторін, які з'явилися в судове засідання, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст.ст. 11, 629 Цивільного кодексу України договір є однією з підстав виникнення зобов'язань та є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно приписів статей 6, 627, 628 та 638 ЦК України сторони вільні в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно зі статтею 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, 28.01.2011 року між Дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України (постачальник) та Акціонерною енергопостачальною компанією "Київенерго" (покупець) укладено договір № 06/11-131-БО-41 поставки природного газу Житлотеплоенерго Київенерго для вироблення теплової енергії для потреб установ та організацій, що фінансуються з державного та місцевих бюджетів, а також інших суб'єктів господарювання предметом якого є зобов'язання постачальника поставити покупцеві для Житлотеплоенерго Київенерго імпортований природний газ, а зобов'язанням покупця прийняти і оплатити природний газ в обсязі, зазначеному в п. 1.2 цього договору.

Пункт 1.2 Договору з врахуванням додаткової угоди №4 від 30.08.2011 року передбачає, що постачальник передає покупцю в період з 01.01.2011 року по 31.12.2011 року природний газ з урахуванням вартості його транспортування в обсязі до 91 963,695 тис. куб.м.; постачання природного газу в період з 06 серпня 2011 року по 30 вересня 2011 року буде здійснюватися за окремим договором у зв'язку з набуттям чинності Закону України від 07.07.2011 року №3609-VI (3609-17) .

У пункті 3.1. договору, сторони погодили, що ціна за 1 000,00 куб.м. природного газу становить 2 282,00 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ -2 %; податок на додану вартість за ставкою 20 %. Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами -234,00 грн., крім того ПДВ 20 %. До сплати за 1000 куб.м. природного газу -2 561,64 грн., крім того ПДВ -20 %, всього з ПДВ -3 073,97 грн.

У розділі 12 Договору сторони погодили, що невід'ємною частиною цього договору є Додаток №1 та інші додатки та додаткові угоди які будуть укладені у майбутньому.

В подальшому між сторонами були укладені додаткові угоди до договору №06/11-131 БО-41 від 28.01.2011 року №1 від 04.04.2011 року, №2 від 10.05.2011 року, №3 від 11.07.2011 року, № 4 від 30.08.2011 року.

Додатковою угодою № 1 від 04.04.2011 року до договору поставки природного газу №06/11-131 БО-41 від 28.01.2011 року, сторони погодили, що з 01.04.2011 року ціна за 1 000,00 куб.м. становить 2 553,20 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ -2 %; податок на додану вартість за ставкою 20 %. Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами -259,70 грн., крім того ПДВ 20 %. До сплати за 1000 куб.м. природного газу -2 863,96 грн., крім того ПДВ -20 %, всього з ПДВ -3 436,75 грн.

У додатковій угоді № 3 від 11.07.2011 року до договору поставки природного газу № 06/11-131 БО-41 від 28.01.2011 року, сторони погодили, що з 01.07.2011 року ціна за 1 000,00 куб.м. становить 3 023,50 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ -2 %; податок на додану вартість за ставкою 20 %. Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами -285,00 грн., крім того ПДВ 20 %. До сплати за 1000 куб.м. природного газу - 3 368,97 грн., крім того ПДВ -20 %, всього з ПДВ -4 042,76 грн.

Розрахунки проводяться шляхом поетапної оплати у такому порядку:

- перша оплата в розмірі 34 відсотки від вартості запланованих місячних обсягів постачання газу проводиться не пізніше 10 числа місяця поставки;

- подальші оплати проводяться плановими платежами по 33 відсотки від вартості запланованих місячних обсягів постачання газу до 20 та 30 (31) числа місяця поставки.

Остаточний розрахунок за фактично спожиті обсяги газу здійснюються на підставі акта приймання-передачі газу до 20 числа місяця, наступного за місяцем поставки газу. (п.4.1. договору).

Пунктом 7.3.1 договору встановлено, що у разі порушення покупцем умов п. 4.1 цього договору, покупець зобов'язується (крім суми заборгованості) сплатити пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачем було поставлено відповідачу протягом січня-серпня 2011 року природного газу на загальну суму 199 349 891,04 грн.; відповідач частково розраховувався з позивачем за спожитий газ, а саме на суму 184 491 504,46 грн.; сума боргу складає 14 858 386,58 грн.

Оскільки судами встановлено, що відповідачем не в повному обсязі виконано свої зобов'язання зі сплати боргу за поставлений природний газ, вони підставно прийшли висновку, про задоволення позовних вимог в частині стягнення з відповідача суми основного боргу в розмірі 14 858 386,58 грн.

Задовольняючи позовні вимоги про стягнення основного боргу, суди попередніх інстанцій посилаючись на ст. 625 ЦК України стягнули з відповідача 912 224,26 грн. збитків від інфляції, 479 968,19 грн. 3% річних; посилаючись на ст.ст. 546, 549 Цивільного кодексу України, пункт 7.3.1 договору суди прийшли до висновку про стягнення з відповідача пені у розмірі 1 325 300,14 грн.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає висновки судів попередніх інстанцій в цій частині передчасними з огляду на наступне.

З матеріалів справи вбачається, що заборгованість за договором, стягнення якої є предметом спору, виникла у зв'язку з різницею в тарифах на теплову енергію внаслідок невідповідності фактичної вартості теплової енергії тарифам, що затверджені НКРЕ, і тарифам, на відшкодування яких з державного бюджету повинні бути перераховані субвенції.

Предметом договору є постачання природного газу для вироблення теплової енергії для потреб установ та організацій, що фінансуються з державного та місцевих бюджетів, а також інших суб'єктів господарювання.

Відповідно до статті 8 Закону України "Про теплопостачання" Державна підтримка у сфері теплопостачання надається відповідно до обсягів коштів, передбачених законом про Державний бюджет України та місцевими бюджетами на відповідний рік, а також коштів на проведення науково-дослідних робіт з удосконалення систем теплопостачання та енергозбереження.

Суди попередніх інстанцій не дали належну правову оцінку ст.34 Закону України "Про державний бюджет України на 2011 рік", відповідно до якої перерахування субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на погашення заборгованості з різниці в тарифах на теплову енергію, що вироблялася, транспортувалася та постачалася населенню, яка виникла у зв'язку з невідповідністю фактичної вартості теплової енергії тарифам, що затверджувалися або погоджувалися відповідними органами державної влади чи органами місцевого самоврядування, здійснюється у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Крім того, суди попередніх інстанцій під час розгляду даної справи залишили поза увагою наявний в матеріалах справи розрахунок, з урахуванням передбаченого пунктом 4.1 договору порядку здійснення оплати за договором та передбаченої пунктом 7.3.1 договору відповідальності за порушення умов пункту 4.1 договору.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що оскаржувані рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції в частині стягнення пені, суми на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів, 3% річних у порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України прийняті без всебічного, повного і об'єктивного розгляду всіх обставин справи.

Відповідно до ст. 111-7 Господарського процесуального кодексу Українипереглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

За таких обставин, рішення та постанова у справі в частині задоволення позовних вимог про стягнення пені, 3 % річних та індексу інфляції підлягають скасуванню з передачею справи в цій частині на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

При новому розгляді справи суду необхідно врахувати наведене, всебічно, повно, об'єктивно з'ясувати всі обставини справи, які мають юридичне значення для її розгляду; правильно застосувати норми матеріального права, які регулюють спірні відносини, вирішити спір відповідно до вимог закону.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11, 111-12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

1. Касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Київенерго", м. Київ задовольнити частково.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2012 року у справі № 5011-22/1511-2012 в частині позовних задоволення позовних вимог про стягнення з відповідача 1 325 300, 14 грн. пені, 912 224,26 грн. суми на яку збільшився борг внаслідок інфляційних процесів, 479 968,19 грн. -3% річних скасувати, в цій частині справу направити на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

3. В решті рішення Господарського суду міста Києва від 02.03.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.07.2012 року у справі №5011-22/1511-2012 залишити без змін.