головуючого: суддів: Черкащенка М.М. Жукової Л.В. Нєсвєтової Н.М. розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_4 на постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2012 року та на рішення господарського суду Київської області від 23.04.2012 року у справі №21/004-12 за позовом ОСОБА_4 до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Київхімременерго - БЛП" 2. Васильківської районної державної адміністрації Київської області про визнання недійсним рішень, відміну та скасування державної реєстраціїза участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_5 -за довіреністю;

від відповідача 1: Савенко Р.В. -за довіреністю;

від відповідача 2: не з'явився.

ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Київхімременерго - БЛП" та Васильківської районної державної адміністрації Київської області про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго", про припинення діяльності (реорганізацію) шляхом перетворення ВАТ "Київхімременерго" у ТОВ "Київхімременерго", оформлені протоколом № 1 від 11.02.2009 року; визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" про затвердження передавального акту ВАТ "Київхімременерго" станом на 24.04.2009 року, оформлене протоколом № 2 від 24.04.2009 року; відміну державної реєстрації припинення ВАТ "Київхімременерго"; визнання недійсним рішення установчих зборів засновників (учасників) ТОВ "Київхімременерго - БЛП" про заснування ТОВ "Київхімременерго - БЛП", оформлені протоколом б/н від 25.04.2009 року та скасування державної реєстрації установчих документів ТОВ "Київхімременерго- БЛП".

Рішенням господарського суду Київської області від 23.04.2012 року, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2012 року провадження у справі № 21/004-12 в частині вимог про визнання недійсними рішень установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009 року, оформлених протоколом б/н від 25.04.2009 року, та скасування установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Київхімременерго-БЛП" припинено. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Приймаючи оскаржувані рішення, суди попередніх інстанцій виходили з того, що скликання та проведення зазначених зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" відбулося із дотриманням закону та статуту товариства, позивач не довів перед судом факту порушення спірними рішеннями його прав чи законних інтересів, а для визнання таких рішень недійсними відсутні безумовні підстави, передбачені законодавством України. Водночас судові рішення в частині припинення провадження у справі за п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України щодо вимог про визнання недійсним рішення установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009 року, оформленого протоколом б/н від 25.04.2009 року та скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго-БЛП", обґрунтовано відсутністю корпоративного спору та непідвідомчістю господарським судам.

Не погоджуючись з прийнятими судовими рішеннями, позивач звернувся до Вищого господарського суду з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення та неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, просить рішення господарського суду Київської області від 23.04.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2012 року скасувати, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

З дотриманням меж перегляду справи в касаційній інстанції, заслухавши суддю - доповідача, обговоривши доводи касаційної скарги та перевіривши правильність застосування норм процесуального та матеріального права судами попередніх інстанцій, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, Відкрите акціонерне товариство "Київхімременерго" створено за рішенням засновника - Міністерства промислової політики України, згідно з наказом від 20.01.1995 року № 10, шляхом перетворення Державного підприємства "Київхімременерго" у Відкрите акціонерне товариство.

Відповідно до сертифікату акцій UA 1017101007 від 03.03.2009 року ОСОБА_4 належить 25 800,00 шт. простих іменних акцій ВАТ "Київхімременерго", номінальною вартістю 0,25 грн.

11.02.2009 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Київхімременерго", за результатами яких, більшістю голосів акціонерів прийняті рішення, які оформлені протоколом №1 від 11.02.2009 року, зокрема, про припинення ВАТ "Київхімременерго" шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ "Київхімременерго", призначення комісії з припинення ВАТ "Київхімременерго", затвердження оцінки та умов викупу акцій в акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ВАТ "Київхімременерго", затвердження порядку та умов обміну акцій на частки,

Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів ВАТ "Київхімременерго" №1 від 11.02.2009 року для участі у зазначених зборах було зареєстровано 38 акціонерів, які володіють 6 082 943 голосами, що складає 68,59 % від їх загальної кількості(8 869 199 голосів).

06.04.2009 року головою комісії з припинення ВАТ "Київхімременерго", на підставі заяви ОСОБА_4 від 06.04.2009 року, видано позивачу зобов'язання про видачу частки в ТОВ "Київхімременерго", в обмін на сертифікат акцій ВАТ "Київхімременерго" в кількості 25 800 шт. на суму за номіналом 6 450,00 грн.

24.04.2009 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Київхімременерго" за результатами яких, одноголосно прийняті рішення про обрання голови та секретаря зборів, про затвердження передавального акту, які оформлені протоколом №2 від 24.04.2009 року

Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів ВАТ "Київхімременерго" № 2 від 24.04.2009 року для участі у зазначених зборах було зареєстровано 17 акціонерів, які володіють 6 048 222 голосами, що складає 68,19 % від їх загальної кількості (8 869 199 голосів).

24.04.2009 року складено передавальний акт ВАТ "Київхімременерго", відповідно до якого ВАТ "Київхімременерго" передало, а Биков С.А. (голова установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП") прийняв всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки згідно з передавальним актом, які згідно з перетворенням ВАТ "Київхімременерго" переходять до його правонаступника - ТОВ "Київхімременерго-БЛП" згідно із зазначеним в акті переліком.

25.04.2009 року за результатами проведених установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" було прийнято рішення про створення ТОВ "Київхімременерго-БЛП", яке утворюється у результаті припинення ВАТ "Київхімременерго" шляхом реорганізації через перетворення, затверджено статут ТОВ "Київхімременерго-БЛП", а також обрано органи правління ТОВ "Київхімременерго-БЛП", що підтверджується протоколом установчих зборів б/н від 25.04.2009 року.

Як встановлено судами, позивач участь у даних зборах не приймав і засновником ТОВ "Київхімременерго-БЛП" не зазначений.

26.05.2009 року Васильківською районною державною адміністрацією Київської області зареєстровано статут ТОВ "Київхімременерго-БЛП".

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Київхімременерго" від 11.02.2009 року та від 24.04.2009 року проведені за наявності кворуму, а рішення прийняті загальними зборами стосуються лише питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" та не включають питань зміни статутного капіталу товариства.

Відповідно до наведених обставин та за відсутності безумовних підстав для визнання зазначених рішень недійсними суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку, що спірними рішеннями ВАТ "Київхімременерго" не порушені корпоративні права позивача, а тому його вимоги задоволенню не підлягають.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій, виходячи з наступного.

Згідно зі статтею 19 Закону України "Про господарські товариства" припинення діяльності товариства відбувається шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) або ліквідації з дотриманням вимог законодавства про захист економічної конкуренції.

Відповідно до ст. 87 Закону України "Про акціонерні товариства" перетворенням акціонерного товариства визнається зміна його організаційно-правової форми з припиненням та передачею всіх його прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Припинення акціонерних товариств у результаті перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю здійснюється з урахуванням норм Закону України "Про акціонерні товариства" (514-17) , Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (z0180-99) , Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 221 (z0137-99) .

Відповідно до пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Приписами пункту 18 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) встановлено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Крім того, безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Слід також враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Враховуючи наведені положення законодавства, судами встановлено, що порядок скликання та проведення загальних зборів ВАТ "Київхімременерго" 11.02.2009 року та 24.04.2009 року відбулось без порушення вимог законодавства, акціонери були належним чином повідомлені про час, місце та порядок денний загальних зборів, рішення прийнятті за наявності кворуму та стосуються лише питань включених до порядку денного загальних зборів акціонерів та не включають питань про зміну статутного капіталу товариства.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновками суддів попередніх інстанцій про відсутність підстав для задоволення позовних вимог в цій частині та визнання недійсними рішень прийнятих на зазначених зборах.

Щодо посилань скаржника на порушення його корпоративних прав в частині нездійснення обміну належних йому акцій ВАТ "Київхімременерго" на частку в статутному капіталі ТОВ "Київхімременерго" згідно зобов'язання про видачу частки, до проведення державної реєстрації ТОВ "Київхімременерго-БЛП", колегія суддів зазначає наступне.

Згідно пункту 7 розділу I Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (z0180-99) , акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язане здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

В подальшому, порядок обміну акцій на частки в статутному капіталі товариства закріплено у роз'ясненні Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва у листі від 07.05.2009 р. №5233 (v5233563-09) , згідно якого, обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюються під час реорганізації акціонерного товариства, проводиться в два етапи. На першому етапі в обмін на акції акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника акціонерного товариства, що реорганізується (далі - письмові зобов'язання). На другому етапі відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до отриманих на першому етапі письмових зобов'язань.

При цьому отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується.

При здійсненні обміну розмір частки учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю повинен дорівнювати розміру загальної номінальної вартості акцій, які належали особі у статутному капіталі акціонерного товариства до перетворення і в обмін на які їй було видано письмове зобов'язання.

Отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання може відбуватися шляхом:

- участі акціонерів акціонерного товариства, що реорганізується, в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, і включення їх до числа засновників (учасників) такого товариства;

- вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, після його державної реєстрації, шляхом обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

За даними протоколу установчих зборів ТОВ "Київхімременерго" від 25.04.2009 р., скаржник участі в установчих зборах ТОВ не брав. При цьому, оголошення про проведення 25.04.2010 р. установчих зборів товариства та їх порядок денний було опубліковано у Газеті "Київщина-Фінансові послуги" №21 від 17.03.2009 року.

Отже, якщо акціонери, які отримали письмові зобов'язання акціонерного товариства, не з'явились у визначений повідомленням час на установчі збори товариства-правонаступника, не подали заяву про вступ у новостворене товариство або заяву про викуп акцій, слід керуватись загальними положеннями ЦК України (435-15) , ГК України (436-15) , Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) .

Чинне законодавство не передбачає автоматичного переходу всіх даних установчих документів акціонерного товариства до новоствореного, оскільки в даному випадку відбулась не просто зміна назви, а зміна організаційно-правової форми товариства, що вимагає відповідного порядку проведення процедури створення товариства з обмеженою відповідальністю.

Як вбачається з матеріалів справи, скаржник не вчинив жодних дій, які становлять зміст засновницького волевиявлення щодо створення ТОВ "Київхімременерго", а саме: не брав участі у розробці статуту ТОВ "Київхімременерго", не брав участі в установчих зборах, на яких було прийнято рішення про створення товариства і затвердження статуту, а також не підписував статут ТОВ "Київхімременерго" і не подав передбачених ст. 24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" документів державному реєстратору і не уповноважив на це інших осіб.

Таким чином, оскільки позивач не вчинив вищевказаних дій, спрямованих на створення і реєстрацію ТОВ "Київхімременерго", колегія суддів вважає, що підстави для автоматичного набуття ним саме як засновником товариства частки у статутному капіталі ТОВ "Київхімременерго" на момент проведення реєстрації були відсутні.

Разом з тим, зобов'язання видане ОСОБА_4 ВАТ "Київхімременерго" про видачу частки в ТОВ "Київхімременерго" терміном дії не обмежено, а тому проведення державної реєстрації ТОВ "Київхімременерго-БЛП" не позбавляє позивача права на набуття частки у статутному капіталі товариства шляхом вступу до товариства як учасника.

При цьому, колегія суддів звертає увагу на те, що як вбачається з листа ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 06.01.2012 року, який міститься в матеріалах справи, останнє не заперечує проти включення ОСОБА_4 до складу учасників товариства .

Висновок судів попередніх інстанцій про припинення провадження у справі в частині визнання недійсними рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009 року, оформлених протоколом б/н від 25.04.2009 року та скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго" є таким, що відповідає нормам чинного законодавства, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 2, 12 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) при визначенні підвідомчості (підсудності) справ цієї категорії судам необхідно керуватися поняттям корпоративних прав, визначеним частиною першою статті 167 ГК України, згідно з якою корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

До корпоративних належать спори за позовами учасників (засновників, акціонерів) господарського товариства, пов'язані з вимогами про визнання недійсними установчих документів господарського товариства та припинення юридичної особи у зв'язку з порушеннями вимог законодавства щодо порядку їх прийняття та затвердження.

Пунктом 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) визначено, що справи у спорах про визнання недійсними рішень органів управління господарського товариства за позовом особи, яка не є акціонером або учасником товариства, у тому числі таким, що вибув, не належить до спорів, що виникають з корпоративних відносин.

За таких обставин, оскільки позивач не є учасником (засновником) ТОВ "Київхімременерго-БЛП", зазначений факт підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, суди дійшли правомірного висновку, що спір в частині визнання недійсними рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009р., оформлених протоколом б/н від 25.04.2009р. за своєю правовою природою, не є корпоративним з огляду на його суб'єктний склад.

Колегія суддів також погоджується з висновком судів, що вимога про скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго-БЛП", яка за своєю правовою природою є похідною від вимоги про визнання недійсним рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009р., в силу вимог статей 1, 12 ГПК України не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Враховуючи наведене, господарські суди дійшли обґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для задоволення заявлених позовних вимог до ВАТ "Київхімременерго" за недоведеністю й безпідставністю та про припинення провадження у справі в частині позовних вимог до ТОВ "Київхімременерго-БЛП".

Відповідно до ст. 111-7 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та не впливають на них, а тому підстави для її задоволення і скасування рішення господарського суду Київської області від 23.04.2012 року та постанови Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2012 року ухвалених з правильним застосуванням норм матеріального права та дотриманням норм процесуального законодавства, відсутні.