розглянувши касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", в особі Філії "Відділення Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк в м. Дніпропетровськ" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ"на постановугосподарського суду Дніпропетровської області від 28.12.2011 та на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.07.2012 у справі № 34/5005/13210/2011 господарського суду Дніпропетровської областіза заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Спортивний клуб "АВІТО" до Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" про визнання банкрутом,

за участю представників сторін: представник ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" -Салова М.С., від ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", в особі Філії "Відділення Публічного акціонерного товариства"Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк в м.Дніпропетровськ" -Тукман Ю.В., від ТОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" -Тунік Г.В.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 28.12.2011 року у справі № 34/5005/13210/2011 у задоволенні клопотання ПАТ "Промінвестбанк" про зупинення провадження відмовлено.

У задоволенні заяви ТОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" (далі -ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ") щодо проведення процедури санації ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" відмовлено.

Визнано ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" -банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 1 рік до 28.12.12 року; ліквідатором ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" призначено арбітражного керуючого Шистопала Петра Миколайовича.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.07.2012 року у справі № 34/5005/13210/2011 постанову господарського суду Дніпропетровської області від 28.12.2011 року у справі № 34/5005/13210/2011 залишено без змін, а апеляційні скарги ПАТ "Промінвестбанк" та ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" -без задоволення.

Не погоджуючись із постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.07.2012 року у справі № 34/5005/13210/2011, ПАТ "Промінвестбанк" та ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" звернулись до Вищого господарського суду України із касаційними скаргами.

ПАТ "Промінвестбанк" просить постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.07.2012 року та постанову господарського суду Дніпропетровської області від 28.12.2011 року у справі № 34/5005/13210/2011 про визнання ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури -скасувати та провадження у справі припинити.

ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" у касаційній скарзі просить постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.07.2012 року та постанову господарського суду Дніпропетровської області від 28.12.2011 року у справі № 34/5005/13210/2011 про визнання ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури -скасувати та прийняти нове рішення про введення процедури санації Боржника та призначення інвестором ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ".

В касаційній скарзі ПАТ "Промінвестбанк" посилається на порушення судами попередніх інстанції норм ст.ст. 1, 14- 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 4, 32, 34, 43 ГПК України, ст. 205 ГК України.

В касаційній скарзі ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" посилається на порушення судами попередніх інстанцій вимог ст.ст. 4, 43, 84 ГПК України, ст.ст. 14, 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Переглянувши у касаційному порядку прийняті у даній справі судові акти, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судами норм матеріального та процесуального права, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) , колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційні скарги задоволенню не підлягають, з огляду на таке.

Судами встановлено, що 04 жовтня 2011 року кредитором ТОВ "Спортивний клуб "АВІТО" до господарського суду Дніпропетровської області подано заяву про порушення справи про банкрутство ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" на підставі ст.ст. 6, 7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

В обґрунтування заяви кредитор зазначив, що він є законним держателем цінного паперу -простого векселя від 30.11.2010 року серії АА № 2145650 зі строком платежу за пред'явленням на суму 1 000 000,00 грн., векселедавцем якого є ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП". У зв'язку з невиконанням боржником зобов'язань за вказаним векселем, 08.04.2011 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Черниш Є.В. вчинено протест про несплату проти векселя та вчинено виконавчий напис, який було пред'явлено до виконання до виконавчої служби. Постановою Амур-Нижньодніпровського відділу Державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 19.04.2011 року відкрито виконавче провадження № 25989026 про примусове виконання виконавчого напису від 08.04.2011 року № 496 про стягнення з ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" заборгованості в розмірі 1 000 000,00 грн.

За вказаною заявою господарським судом Дніпропетровської області ухвалою від 05.10.2011 року порушено провадження у справі № 34/5005/13210/2011 про банкрутство ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" за загальною процедурою, на підставі ст.ст. 6, 7, 11, 12 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За результатами підготовчого засідання ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13 жовтня 2011 року визначено розмір вимог ТОВ "Спортивний клуб "АВІТО" до боржника на суму 1 000 000,00 грн. Введено процедуру розпорядження майном. Призначено розпорядника майном боржника арбітражного керуючого Шистопала П.М. Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12 січня 2012 року у справі № 34/5005/13210/2011 вказана ухвала залишена без змін.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що згідно протоколу засідання комітету кредиторів боржника № 1 від 22 грудня 2011 року в порядку ч. 8 ст. 16 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", комітетом кредиторів прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, а також, про призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого Шистопала П.М.

Крім того, судами встановлено що розпорядником майна проведено аналіз фінансового стану та господарської діяльності боржника ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємств та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19 січня 2006 року № 14 (v0014665-06) , проаналізовані ознаки фіктивного банкрутства, приховування банкрутства, навмисного погіршення фінансово-господарського стану підприємства та доведення до банкрутства, наданий детальний аналіз оборотних активів і оборотних засобів боржника, простроченої дебіторської заборгованості. Звіт розпорядника майна складений відповідно до вимог Методичних рекомендацій. Згідно вказаного звіту фінансові показники свідчать про відсутність можливості відновити платоспроможність боржника в межах процедури розпорядження майном та відсутні можливості відновлення платоспроможності боржника шляхом введення процедури санації, тому доцільним є перехід до ліквідаційної процедури.

За вказаних обставин, з урахуванням рішення комітету кредиторів, господарський суд прийняв постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство -визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що в постанові від 23 липня 2012 року Дніпропетровський апеляційний господарський суд правомірно послався на те, що підставою для визнання боржником банкрутом є наявність відповідного клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та встановлення господарським судом факту неоплатності боржника на підставі аналізу його фінансово-економічного стану.

Як встановлено ч.3 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

До безспірних вимог кредиторів, відповідно до ст. 1 вказаного Закону, відносяться вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Оскаржувана постанова суду апеляційної інстанції мотивована тим, що факт обґрунтованості і безспірності вимог ініціюючого кредитора та правомірності порушення провадження у даній справі про банкрутство ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП" переглядався господарським судом апеляційної інстанції при розгляді апеляційної скарги ПАТ "Промінвестбанк" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 13.10.2011 року у справі № 34/5005/13210/2011. Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.01.2012 року ухвала господарського суду від 13.10.2011 року, прийнята за результатами підготовчого засідання, якою визначено розмір вимог ініціюючого кредитора ТОВ "Спортивний клуб "АВІТО" до боржника на суму 1 000 000,00 грн., залишена без змін.

Відповідно до вимог ч. 7 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" фізичні особи, які бажають взяти участь у санації боржника, можуть подати розпоряднику майна заяву про участь у санації боржника та свої пропозиції щодо санації (план санації).

При цьому, згідно ч. 8 ст. 16 вказаного Закону про банкрутство, звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації входить до компетенції комітету кредиторів.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 17 спеціального Закону, комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора ( інвесторів).

Суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що, у разі отримання заяви інвестора про участь у санації боржника, розпорядник майна зобов'язаний таку заяву розглянути, довести її до відома кредиторів, боржника та суду. Підставою для винесення судом ухвали про введення процедури санації є клопотання, подане до суду згідно з рішенням комітету кредиторів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 28.12.2011 року до господарського суду Дніпропетровської області від ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" було подано заяву про участь у санації ТОВ "АВІТО ТРЕЙДІНГ ГРУП", з пропозицією відновити платоспроможність боржника та повністю погасити вимоги кредиторів, тобто, у день, на який господарським судом було призначено розгляд клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; оголошення ж про порушення провадження у справі про банкрутство було опубліковано 28.10.2011 року. При цьому, у заяві конкретних пропозицій щодо заходів по санації боржника не доведено, плану санації до заяви не додано. На розгляді у господарського суду було клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, з клопотанням про відкриття процедури санації комітет кредиторів до господарського суду не звертався.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що правові підстави для скасування постанов судів попередніх інстанцій відсутні, виходячи з такого.

Відповідно до ч. 1 ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" інвестори можуть брати участі у процесі відновлення платоспроможності боржника через санацію.

Порядок звернення інвестора у справу про банкрутство передбачений ч. 7 ст. 14 Закону, при цьому, частиною 2 ст. 17 Закону передбачено, що рішення про вибір інвестора ( інвесторів) приймає комітет кредиторів, ця норма також, кореспондується з ч.8 ст. 16 Закону, згідно з якою визначено, що прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації віднесено до компетенції комітету кредиторів боржника.

Відповідно до вимог ст. 4-1 ГПК України, господарські суди вирішують господарські спори у порядку позовного провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) .

Враховуючи викладене, суд касаційної інстанції вважає, що Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) передбачений спеціальний порядок звернення потенційного інвестора у справу про банкрутство, а також, порядок набуття останнім статусу учасника провадження у справі про банкрутство.

Судами попередніх інстанцій встановлений факт порушення ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" вимог ч. 7 ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд касаційної інстанції звертає увагу на те, що звернення з заявою про санацію, у відсутності конкретних пропозицій щодо заходів по санації боржника, безпосередньо лише до господарського суду, є порушенням встановленого спеціальним Законом порядку звернення інвестора у справу про банкрутство, а також, не визначено ні вказаним Законом, ні ГПК України (1798-12) , в зв'язку з чим, суди попередніх інстанцій, при наявності доказів неспроможності боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, у відсутності поданого до суду комітетом кредиторів боржника рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації та про вибір у встановленому порядку інвестора, дійшли обґрунтованих висновків про необхідність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Керуючись статтями 111-7, 111-9- 111-11 ГПК України, Вищий господарський суд України

Касаційні скарги Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", в особі Філії "Відділення Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк в м. Дніпропетровськ" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ" залишити без задоволення.