головуючого Саранюка В.І. -доповідача у справі суддів Кролевець О.А. Попікової О.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" на постанову від Дніпропетровського апеляційного господарського суду 21.03.2012 р. у справі господарського суду № К7/215-10 Дніпропетровської області за позовом ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" третя особа без самостійних вимог на предмет позову: ОСОБА_5 про визнання недійсними рішень загальних зборів

за участю представників від позивача ОСОБА_6від відповідача від третьої особи ОСОБА_7 не з'явився

ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія", третя особа ОСОБА_5 про визнання недійсними рішень загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" від 30.08.2007 р.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011 р. (суддя Коваль Л.А.) в задоволенні позову відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 21.03.2012 р. (колегія суддів у складі: головуючого -судді Логвиненко А.О., суддів Стрелець Т.Г., Головко В.Г.), за наслідками розгляду апеляційної скарги ОСОБА_4, рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011р. скасовано, позов задоволено, визнано недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" від 30.08.2007 р.

У касаційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія", посилаючись на неправильне застосування та порушення апеляційним господарським судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 21.03.2012 р. та залишити без змін рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011 р. В обґрунтування касаційної скарги відповідач посилається на порушення судом апеляційної інстанції, зокрема ст. 41 Закону України "Про господарські товариства", ст.ст. 4-3, 64, 111-10 ГПК України. При цьому скаржник зазначає, що позивача було повідомлено належним чином про проведення 30.08.2007 р. загальних зборів ТОВ "Готель Асторія", переліком учасників вказаного Товариства, які брали участь у зазначених зборах підтверджується реєстрація позивача, а протоколом загальних зборів № 4 від 30.08.2007 р. -участь у них позивача. Скаржник також зазначає, що ОСОБА_4 звернувся до суду за захистом своїх прав поза межами строку позовної давності.

Заслухавши представників скаржника та позивача, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених обставин справи, а також правильність застосування судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 111-7 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи.

Судами попередніх інстанцій встановлено наступне.

ОСОБА_4 є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" та був його учасником станом на 30.08.2007 р., що підтверджується статутом ТОВ "Готель Асторія", затвердженим рішенням зборів учасників відповідача від 26.10.2006 р., протокол № 2, державна реєстрація змін до установчих документів проведена 17.11.2006 р.

Статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" становить 828 564, 00 грн.

Станом на 30.08.2007 р. та на дату вирішення спору частка позивача у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" становить 45, 935 % статутного капіталу грошовою оцінкою 380 616, 05 грн.

Окрім позивача, учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" станом на 30.08.2007 р. були ще дві фізичні особи: ОСОБА_8 з часткою у статутному капіталі ТОВ "Готель Асторія" 25 % статутного капіталу грошовою оцінкою 207 141, 00 грн. та ОСОБА_9 з часткою у статутному капіталі ТОВ "Готель Асторія" 29, 065 % статутного капіталу грошовою оцінкою 240 806, 95 грн.

Відповідно до п. 9.2.1. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель Асторія" (в редакції 2006 р.) учасники зазначеного Товариства повідомляються про проведення зборів учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників.

20.07.2007 р. відповідно до опису вкладення у цінний лист на ім'я ОСОБА_4 за адресою: АДРЕСА_1 було надіслано повідомлення вих. № 58/07 про проведення чергових загальних зборів ТОВ "Готель Асторія", які призначені на 30.08.2007 р. о 12:00 год. за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Горького, буд. 2, із зазначенням у листі порядку денного зборів.

Реєстрація учасників Товариства, які прибули на збори 30.08.2007 р. з зазначенням у відсотках належних їм часток у статутному капіталі ТОВ "Готель Асторія" та кількості голосів у відсотках, яка відповідає розміру частки у статутному капіталі, підтверджується переліком учасників ТОВ "Готель Асторія", які брали участь в загальних зборах учасників ТОВ "Готель Асторія" від 30.08.2007 р. Згідно із зазначеним переліком для участі у зборах учасників ТОВ "Готель Асторія" зареєструвались всі його учасники, в тому числі позивач. Перелік підписаний головою та секретарем зборів, їх підписи скріплені печаткою ТОВ "Готель Асторія".

30.08.2007 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Готель Асторія", на розгляд яких було винесено такі питання: про вихід учасників зі складу учасників ТОВ "Готель Асторія" та передачу ними своїх часток іншій особі; про перерозподіл часток у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія"; про внесення змін до статуту ТОВ "Готель Асторія", їх затвердження та державну реєстрацію нової редакції статуту; про відкликання директора та обрання (призначення) генерального директора ТОВ "Готель Асторія"; про обрання (призначення) заступника генерального директора та головного бухгалтера ТОВ "Готель Асторія".

Зборами були прийняті наступні рішення: надати згоду ОСОБА_8 на продаж належної їй частки у розмірі 207 141, 00 грн., що становить 25, 00 % статутного (складеного) капіталу ТОВ "Готель Асторія" фізичній особі ОСОБА_5; надати згоду ОСОБА_9 на продаж належної їй частки у розмірі 240 806, 95 грн., що становить 29, 065 % статутного (складеного) капіталу ТОВ "Готель Асторія" фізичній особі ОСОБА_5; прийняти відмову ОСОБА_4 від переважного права купівлі вказаних часток за ціною та на інших умовах, на яких продаються ці частки; затвердити перерозподіл часток у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія" наступним чином:

№ п/пПрізвище ім'я по-батьковіВартість внеску, грн.Частка у статутному фонді, %1.ОСОБА_5447 947, 95 грн.54, 065 2.ОСОБА_4380 616, 05 грн.45, 935 Підсумок828 564, 00 грн.100, 00

затвердити зміни до статуту ТОВ "Готель Асторія" шляхом викладення статуту у новій редакції; уповноважити виконавчий орган ТОВ "Готель Асторія" здійснити всі необхідні дії, пов'язані з державною реєстрацією змін до статуту ТОВ "Готель Асторія", а також уповноважити керівника виконавчого органу ТОВ "Готель Асторія" підписувати і подавати всі необхідні документи; відкликати (звільнити) з посади директора ТОВ "Готель Асторія" ОСОБА_10 з 17.09.2007 р.; обрати (призначити) на посаду генерального директора ТОВ "Готель Асторія" з 18.09.2007 р. ОСОБА_11 та надати їй право першого підпису та право розпорядження поточними та іншими рахунками ТОВ "Готель Асторія"; обрати (призначити) на посаду заступника генерального директора ТОВ "Готель Асторія" з 18.09.2007 р. ОСОБА_10 та надати їй право другого підпису та право розпорядження поточними та іншими рахунками ТОВ "Готель Асторія"; обрати (призначити) на посаду головного бухгалтера ТОВ "Готель Асторія" з 18.09.2007 р. ОСОБА_12 та надати їй право другого підпису та право розпорядження поточними та іншими рахунками ТОВ "Готель Асторія".

З протоколу № 4 загальних зборів ТОВ "Готель Асторія" від 30.08.2007 р. вбачається, що на зазначених загальних зборах були присутні: ОСОБА_8 - 25 % у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія"; представник ОСОБА_9 -ОСОБА_8, що діяла за довіреністю, посвідченою 27.08.2007 р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_13, за реєстром № 8289, - 29, 065 % у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія" та ОСОБА_4 -45, 935 % у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія".

На зазначених загальних зборах також був присутній представник ОСОБА_5 -ОСОБА_14, що діяв за довіреністю, посвідченою 21.09.2004 р. державним нотаріусом Сьомої Дніпропетровської державної нотаріальної контори ОСОБА_13, за реєстром № 2-6972.

Загальними зборами учасників ТОВ "Готель Асторія" одностайно обрані головою зборів ОСОБА_8, секретарем зборів ОСОБА_9

Протокол загальних зборів учасників ТОВ "Готель Асторія" від 30.08.2007 р. підписаний головою зборів ОСОБА_8 та секретарем зборів представником ОСОБА_9 ОСОБА_8, що діяла за довіреністю, посвідченою 27.08.2007 р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_13, за реєстром № 8289. Підписи голови та секретаря зборів на протоколі зборів скріплені печаткою ТОВ "Готель Асторія".

Відповідно до статуту ТОВ "Готель Асторія" в новій редакції, державну реєстрацію змін до якого було проведено 31.08.2007 р., учасниками ТОВ "Готель Асторія" є ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі 54, 065 %, що відповідає 447 947, 95 грн., та ОСОБА_4 з часткою у статутному капіталі ТОВ "Готель Асторія" 45, 935 %, що відповідає 380 616, 05 грн.

Нова редакція статуту ТОВ "Готель Асторія" підписана новим складом учасників зазначеного Товариства: учасником ОСОБА_4 та представником учасника ОСОБА_5 ОСОБА_14, що діяв за довіреністю. Справжність підписів зазначених осіб на статуті ТОВ "Готель Асторія" 30.08.2007 р. засвідчена приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_13

ОСОБА_4 звернувся до господарського суду з вимогою про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ "Готель Асторія" від 30.08.2007 р., вважаючи їх неправомочними через його неповідомлення про їх проведення та проведення зборів за його відсутності, а також стверджуючи про порушення рішенням зазначених зборів переважного права як учасника товариства на придбання відчужуваних часток.

Рішення місцевого господарського суду про відмову в позові мотивовано тим, що про проведення загальних зборів учасників загальних зборів ТОВ "Готель Асторія" позивача повідомлено належним чином, у зборах учасників зареєструвалися та прийняли участь всі учасники зазначеного Товариства, в тому числі і позивач, нова редакція статуту відповідача підписана новим складом його учасників -ОСОБА_4, ОСОБА_5, справжність підписів яких засвідчено приватним нотаріусом. Суд першої інстанції зазначив, що оспорюване рішення не порушує переважного права позивача на придбання часток у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія", адже інші учасники зазначеного товариства не виявили бажання набути у власність частки у статутному (складеному) капіталі Товариства та відмовилися від переважного права купівлі вказаних часток за ціною та на умовах, на яких ці частки продаються. Суд також вказав на те, що позивачем пропущено позовну давність, що є самостійною підставою для відмови в задоволенні позовних вимог.

Скасовуючи рішення суду першої інстанції, апеляційний господарський суд зазначив, що відсутність позивача на зборах ТОВ "Готель Асторія" підтверджується тим, що його підпис у протоколі є підробленим; позивач не підписував статут ТОВ "Готель Асторія" в новій редакції, а обставина щодо засвідчення підпису позивача у новій редакції статуту нотаріусом оцінюється судом поряд з іншими обставинами справи та якихось переваг перед іншими доказами не має.

Колегія суддів не погоджується з висновками суду апеляційної інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до п.п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 (v0013700-08) підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Згідно з ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України черговість та порядок скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлюються статутом товариства та законом.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Згідно з ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Пунктом 25 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 р. № 13 (v0013700-08) передбачено, що загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більш як 60% голосів. Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

З матеріалів справи вбачається, що 20.07.2007 р. на адресу ОСОБА_4 було направлено повідомлення вих. № 58/07 про проведення чергових загальних зборів ТОВ "Готель Асторія", які призначені на 30.08.2007 р., а для участі у загальних зборах учасників відповідача від 30.08.2007 р. зареєструвались та прийняли в них участь учасники, що володіють у сукупності 100 % голосів.

Враховуючи наведене, зважаючи на те, що в силу вимог ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників є повноважними за умови присутності на них учасників, що володіють у сукупності більш як 60 % голосів, а в загальних зборах учасників ТОВ "Готель Асторія", які відбулися 30.08.2007 р. прийняли участь учасники, які володіють у сукупності 100 % голосів, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що дані збори були повноважними.

Щодо висновку апеляційного господарського суду про підробленість підпису позивача в протоколі № 4 від 30.08.2007 р., то на переконання колегії суддів, він здійснений з порушенням вимог ст. ст. 33, 34 ГПК України щодо належності та допустимості доказів, оскільки факт підроблення підпису позивача на відповідних протоколах може встановлюватися висновком експерта або у порядку, передбаченому кримінально-процесуальним законодавством України, а не відповіддю готельного комплексу та диском з відеозаписом про перебування позивача у готельному комплексі.

Згідно ч. 1 ст. 147 Цивільного кодексу України та ч. 1 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

За змістом ч. 2 ч. 147 Цивільного кодексу України (435-15) та ч.ч. 2, 3 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Пункт 6.5. статуту ТОВ "Готель Асторія" надає право його учаснику за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) як одному чи кільком учасникам цього Товариства, так і третім особам. Учасники зазначеного Товариства користуються переважним правом придбання частки (її частини) учасника, який її відступив, пропорційно їх часткам у статутному капіталі ТОВ "Готель Асторія" або в іншому погодженому між ними розмірі.

Судом встановлено, що на загальних зборах відповідача 30.08.2007 р. були прийняті, зокрема, рішення щодо надання згоди ОСОБА_8 та ОСОБА_9 на продаж належних їм часток фізичній особі ОСОБА_5 та щодо прийняття відмови ОСОБА_4 від переважного права купівлі вказаних часток за ціною та на інших умовах, на яких продаються ці частки.

З огляду на наведене, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про відсутність порушення переважного права позивача на придбання часток у статутному (складеному) капіталі ТОВ "Готель Асторія" інших учасників зазначеного Товариства, рішення про надання згоди на відчуження яких приймалося зборами 30.08.2007 р.

За змістом ст. 84 Господарського процесуального кодексу України рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального та процесуального права, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності і підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Оскаржувана постанова апеляційного господарського суду зазначеним вимогам не відповідає з наведених вище мотивів, а тому підлягає скасуванню з підстав порушення судом ст. ст. 33, 34, 43, 101 Господарського процесуального кодексу України.

Разом з тим, місцевим господарським судом повно встановлено обставини справи, що мають значення для її вирішення, та їм дано вірну юридичну оцінку.

При цьому, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що суд першої інстанції помилково вдався до оцінки по суті наявності чи відсутності підстав для застосування позовної давності, оскільки позовна давність застосовується у разі обґрунтованості позовних вимог, а у випадку, коли суд на підставі досліджених у судовому засіданні доказів встановить, що позовні вимоги задоволенню не підлягають, ухвалюється рішення про відмову в задоволенні позову саме з цих підстав, а не через пропуск позовної давності.