Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

за участю представників сторін:

ПАТ "АКБ "Київ" –Пінчука Ю.А.,

ТОВ "Укрзембуд" –Кушнір Н.Ф.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрзембуд" на ухвалу господарського суду міста Києва від 12.08.2011р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2011р. по справі № 44/465-б-50/254-б за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Світ-Інвест" про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрзембуд", –

Ухвалою господарського суду міста Києва від 12.08.2011р. Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" визнано кредитором ТОВ "Укрзембуд" на суму 3 535 708,79 грн. –шостої черги задоволення та зобов'язано розпорядника майна Григоренко О. М. включити вказані кредиторські вимоги до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Укрзембуд".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2011р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрзембуд" залишено без задоволення. Ухвалу господарського суду міста Києва від 12.08.2011р. залишено без змін.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрзембуд" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду міста Києва від 12.08.2011р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2011р. скасувати в частині визнання кредиторських вимог ПАТ "АКБ "Київ" в сумі 2099160,92 грн., що складається з нарахованої пені за несвоєчасне повернення кредитів та сплати процентів згідно кредитних договорів №15/2005 від 15.03.2005р., №57/06 від 26.05.2006р. та №43/08 від 27.05.2008р.та прийняти нове рішення, яким визнати кредиторські вимоги ПАТ "АКБ "Київ" до ТОВ "Укрзембуд" в сумі 1 436 547,87 грн., що складається з нарахованої пені за несвоєчасне погашення кредиту та сплати процентів згідно кредитного договору №68/05 від 25.07.2005р. та відмовити в задоволенні вимог ПАТ "АКБ "Київ" до ТОВ "Укрзембуд" в сумі 2 009 160,92 грн., що складається з нарахованої пені за несвоєчасне повернення кредитів та пені по процентах згідно кредитних договорів №15/2005 від 15.03.2005р., №57/06 від 26.05.2006р. та №43/08 від 27.05.2008р., посилаючись на порушення та неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

20.03.2012р. в судовому засіданні оголошено перерву до 27.03.2012р.

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., вислухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду м. Києва від 09.07.2010р. порушено провадження по справі про банкрутство ТОВ "Укрзембуд" за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Світ–Інвест".

Ухвалою підготовчого засідання суду від 31.08.2010р. визнано розмір вимог кредитора ТОВ "Світ - Інвест" в сумі 285525,48 грн., призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Григоренко О.М., призначено попереднє засідання.

22.09.2010р. в газеті "Голос України" опубліковано оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ "Укрзембуд".

Ухвалою суду першої інстанції від 09.03.2011р., яка залишена без змін постановою суду апеляційної інстанції від 05.05.2011р., затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Укрзембуд" на загальну суму 58574911,41 грн., в тому числі і з вимогами ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" в розмірі 36557026,21 грн., з яких у першу чергу - 14913882,37 грн., у четверту чергу –21643143,84 грн., та відмовлено ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" у визнанні кредиторських вимог в частині пені за несвоєчасне повернення кредиту в розмірі 3538286,38 грн. з тих підстав, що строк позовної давності щодо стягнення пені за несвоєчасне повернення кредитів на дату порушення провадження у справі про банкрутство сплив.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.07.2011р. скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.05.2011р. та ухвалу господарського суду м. Києва від 09.03.2011р. в частині розгляду кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "КИЇВ" в сумі 3 535 708,79 грн. та направлено справу в цій частині на новий розгляд до господарського суду м. Києва.

При цьому суд касаційної інстанції вказав на необхідність застосування судами частини 6 статті 232 Господарського кодексу України та частини 2 статті 258 Цивільного кодексу України, а також необхідність надання належної оцінки укладеним кредитним договорам № 57/06 від 26.05.2006 р. та № 43/08 від 27.05.2005р., в яких пунктами 8.1 передбачено, що при порушенні строку повернення кредиту та сплаті процентів за його користування позичальник сплачує кредитодавцеві пеню в розмірі 0, 1% від суми простроченого платежу за кожний день за весь час прострочки.

За наслідками нового розгляду справи суд першої інстанції визнав ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" кредитором ТОВ "Укрзембуд" на суму 3 535 708,79 грн., що складається з пені за несвоєчасне виконання грошового зобов'язання, - у шосту чергу задоволення та зобов'язав розпорядника майна Григоренко О. М. включити вказані кредиторські вимоги до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Укрзембуд".

При цьому суд першої інстанції виходив з того, що боржник станом на день порушення провадження по справі про банкрутство не виконав грошових зобов'язань перед кредитором –ПАТ "АКБ "Київ", з нього на підставі кредитних договорів №15/2005 від 15.03.2005р., №57/06 від 26.05.2006р., №68/05 від 25.07.2008р. та №43/08 від 15.03.2005р. та чинного законодавства підлягає стягненню пеня в розмірі 3 535 708,79 грн.

Суд апеляційної інстанції погодився з висновком суду першої інстанції про наявність у ПАТ "АКБ "Київ" права нараховувати боржнику ТОВ "Укрзембуд" пеню за прострочення сплати кредиту та пеню за прострочення сплати процентів за весь час прострочки боржником й зокрема за період з 10.01.2010р. по 08.07.2010р. –дати порушення провадження по справі про банкрутство.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) , Господарським процесуальним кодексом України (1798-12) , іншими законодавчими актами України.

Стаття 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначає кредитора у справі про банкрутство як фізичну або юридичну особу чи державний орган, вимоги яких щодо грошових зобов'язань до боржника підтверджені у встановленому порядку документами, включені до реєстру вимог кредиторів та визнані судом.

Згідно ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство. До конкурсних кредиторів відносяться також кредитори, вимоги яких до боржника виникли внаслідок правонаступництва за умови виникнення таких вимог до порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно ст. 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

Вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, - не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Відповідно до частини 6 статті 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом, включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, заяву Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" з вимогами до боржника подано в межах встановленого строку від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ "Укрзембуд".

Кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" ґрунтуються на укладених ним з Товариством з обмеженою відповідальністю "Укрзембуд" кредитних договорах №15/2005 від 15.03.2005р.; №68/05 від 25.07.2005р.; №57/06 від 26.05.2006р.; №43/08 від 15.03.2005р., на підставі яких у ТОВ "Укрзембуд" виникли зобов’язання з повернення кредиту та сплаті відсотків за користування кредитом, визнані винесеною у даній справі ухвалою попереднього засідання суду від 09.03.2011р. на суму 36 557 026 грн. 21 коп.

Як встановили суди попередніх інстанцій, на час порушення справи про банкрутство ТОВ "Укрзембуд" не погашено кредитну заборгованість по вищезазначеним договором.

Так, згідно пункту 8.1 кредитного договору №57/06 від 26.05.2006р. при порушенні строку повернення кредиту та сплати процентів за його користування позичальник сплачує кредитодавцеві пеню в розмірі 0,1% від суми простроченого платежу за кожний день за весь час прострочки. Судом першої інстанції встановлено, що за період з 10.01.2010 по 08.07.2010 пеня за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом становить 20 571 грн. 05 коп., а за той же період пеня за несвоєчасну сплату заборгованості по кредиту - 42 422 грн. 22 коп.

Згідно пункту 5.1 договору №43/08 від 15.03.2005р. при порушенні строку повернення кредиту та сплати процентів за його користування позичальник сплачує кредитодавцеві пеню у розмірі 0,1% від суми простроченого платежу за кожний день за весь час прострочки. Судом першої інстанції встановлено, що за період з 10.01.2010 по 08.07.2010 пеня за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом становить 53 485 грн. 93 коп., а за той же період пеня за несвоєчасну сплату заборгованості по кредиту становить 177 906 грн. 76 коп.

Згідно пункту 5.1 договору №15/2005 від 15.03.2005р. при порушенні строку повернення кредиту та перерахування процентів за його користування позичальник сплачує кредитодавцеві пеню за кожний день прострочки у розмірі 0,1 % від суми простроченого платежу, але не більше подвійної облікової ставки НБУ. Судом першої інстанції встановлено, що за період з 10.01.2010 по 08.07.2010 за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом становить 165 111 грн. 80 коп. та 39 751 дол. США 38 центів, а за той же період пеня за несвоєчасну сплату заборгованості по кредиту становить 350 181 грн. 60 коп. та 123 651 дол. США 36 центів.

Згідно пункту 5.1 договору №68/05 від 25.07.2005р., при порушенні строку повернення кредиту та сплати процентів за його користування позичальник сплачує кредитодавцеві пеню за кожний день прострочки в розмірі 0,1% від суми простроченого платежу, але не більше подвійної облікової ставки НБУ. За період з 10.01.2010 по 08.07.2010 пеня за несвоєчасну сплату відсотків за кредитом становить 420 630 грн. 02 коп., за період з 10.01.2010р. по 08.07.2010р. пеня за несвоєчасну сплату заборгованості по кредиту - 1 015 917 грн. 85 коп.

Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно п. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановленні договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Відповідно до статей 546, 549 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися, в тому числі неустойкою. Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно п.1 ст. 547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі.

Частиною 1 статті 230 ГК України передбачено, що штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Відповідно до частини 1 статті 231 ГК України законом щодо окремих видів зобов'язань може бути визначений розмір штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені), зміна якого за погодженням сторін не допускається.

Частиною 6 статті 232 ГК України передбачено, що нарахування штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені) за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, пунктом 6.2. кредитного договору №15/2005 від 15.03.2005 передбачено, що термін дії цього договору визначається з моменту його підписання до повного виконання сторонами всіх передбачених в ньому зобов'язань, пунктом 10.1. кредитного договору №43/08 від 15.03.2005р., передбачено, що цей договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання позичальником зобов'язань за ними, пунктом 10.1. кредитного договору №57/06 від 26.05.2006р. передбачено, що цей договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та діє до повного виконання позичальником зобов'язань за ними, пунктом 6.2. кредитного договору №68/05 від 25.07.2005р. передбачено, що строк дії цього договору визначається з моменту його підписання до повного виконання сторонами всіх передбачених в ньому зобов'язань.

Оскільки боржник порушив свої зобов'язання за вищевказаними договорами та продовжує порушувати їх до теперішнього часу, станом на 08.07.2010р. зобов'язання не виконані в повному обсязі, тому суди дійшли вірного висновку про те, що кредитор ПАТ "АКБ "Київ" обґрунтовано нарахував боржнику ТОВ "Укрзембуд" пеню за прострочення сплати кредиту та пеню за прострочення сплати процентів за весь час прострочки боржником й зокрема за період з 10.01.2010р. по 08.07.2010р. –дати порушення провадження по справі про банкрутство в розмірі 3 535 708,79 грн.

Відповідно до статті 111-7 ГПК України, касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або в постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З урахуванням вищезазначеного, виходячи із меж перегляду справи касаційною інстанцією, встановлених ст. 111-7 ГПК України, відповідно до яких правова оцінка обставин та достовірності доказів є виключно прерогативою судів першої та апеляційної інстанцій, колегія суддів Вищого господарського суду України прийшла до висновку, що суди попередніх інстанцій повно та всебічно дослідили всі обставини, що мають значення для справи, надали їм належну правову оцінку та правомірно визнали ПАТ "Акціонерний комерційний банк "Київ" кредитором ТОВ "Укрзембуд" на суму 3 535 708,79 грн. у шосту чергу задоволення та включили вказані кредиторські вимоги до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Укрзембуд".

За таких обставин, ухвала господарського суду міста Києва від 12.08.2011р. та постанова Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2011р. є законними та обґрунтованими і підстав для їх скасування немає.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків судів попередніх інстанцій, які викладені в оскаржуваних рішеннях.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 –11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України, –

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрзембуд" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду міста Києва від 12.08.2011р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 12.10.2011р. по справі № 44/465-б-50/254-б залишити без змін.