Товариство з обмеженою відповідальністю "Тонік" звернулось до Господарського суду Донецької області з позовом до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 про стягнення 213 121,49 грн. –зменшення ціни за вугілля неналежної якості, поставленого за укладеним між сторонами договором поставки вугілля № 07/10 від 06.09.2010р.

Рішенням господарського суду Донецької області від 16.06.2011 р. по справі № 24/10 (суддя Величко Н.В.) у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 01.08.2011р. (Донець О.Є., Ломовцева Н.В., Скакун О.А.) рішення суду першої інстанції скасоване. Прийняте нове рішення, яким позов задоволений, стягнуто з Фізичної особи-підприємця ОСОБА_5 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Тонік" 213121,49 грн. –суму за договором поставки № 07/10 від 06.09.10 р., 2131,21 грн. –суму держмита, 236,00 грн. суму витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, 1065,61 грн. –суму держмита за подання апеляційної скарги.

Не погоджуючись з прийнятою у справі постановою, Фізична особа-підприємець ОСОБА_5 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, просить її скасувати, а рішення суду першої інстанції залишити в силі. В обґрунтування вимог касаційної скарги скаржник посилається на те, що суд апеляційної інстанції всупереч нормам ст. 36, 43 ГПК України неправильно встановив обставини щодо якості поставленого вугілля.

Розглянувши касаційну скаргу, перевіривши правильність застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав .

Господарськими судами встановлено:

06.10.2010 р. між Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_5 (Продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Тонік" (Покупець) укладено договір № 07/10 (далі-Договір), відповідно до умов якого Продавець зобов’язався поставити Покупцю вугілля марки антрацит в асортименті, кількості, строки, за якісними характеристиками і за цінами, зазначеними в додатках до цього договору, що узгоджені сторонами і є його невід’ємною частиною, а Покупець зобов’язався прийняти та оплатити поставлений товар на умовах, визначених Договором.

Згідно із п.2.1 Договору, поставка товару здійснюється партіями на умовах, обумовлених в додатках до Договору, залізничним транспортом у відкритих вагонах. Обсяг і вартість кожної окремої партії товару визначається згідно заявки Покупця.

Відповідно до п.2.4 Договору, встановлений перелік документів, які Продавець повинен надати Покупцю: рахунок-фактура; сертифікат якості; дублікат залізничної накладної.

Розрахунок за Договором здійснюється на умовах оплати загальної вартості узгодженої неділимої партії товару шляхом перерахування грошових коштів на рахунок Продавця на підставі рахунку, наданого Покупцю електронною поштою. При цьому, 100% вартості товару оплачується після надходження партії товару в кількості 15 залізничних вагонів в порт Бердянськ на підставі відомостей сертифікату якості незалежної сюрвейєрської компанії "ІНКОЛАБ" протягом 5 банківських днів з моменту отримання сертифікату якості від "ІНКОЛАБ" (п.4.1 Договору).

Пунктом 4.2. договору передбачено, що у разі постачання вугілля з погіршеними показниками якості за низькою теплотою згорання на робочому стані здійснюється корегування ціни ( зменшення) за вказаною в цьому пункті формулою.

Відповідно до п.п.6.1, 6.2 Договору, приймання вугілля за вагою здійснюється за актами приймання порту з 10% переважуванням вагонів в порту відвантаження. Приймання вугілля за якістю здійснюється згідно сертифікату якості незалежного сюрвейєра "ІНКОЛАБ" в порту відвантаження.

Строк дії Договору встановлено сторонами з моменту підписання і до 31.12.2010 р.

Додатком № 01 від 06.09.2010 р. до Договору сторонами встановлено певні якісні характеристики вугілля, а саме: сорт вугілля –АШ; фракція (клас) –0-50 мм.; вміст золи –33-35% max; вологість –8-9% max; вміст сірки –1,4% max; летучі - 10% max; найнижча теплота згорання на паливо в робочому стані –5 000 ккал/кг. Ці показники якості встановлені на паливо в сухому стані, крім вологи і найнижчої теплоти згорання.

Вищезазначеним додатком передбачено, що ціна за одну тону вугілля складає 348,00 грн. з ПДВ. Загальна вартість вугільної продукції за цим додатком складає 6960000,00 грн.

Пунктом 2 додатку сторони передбачили порядок корегування ціни (зменшення) при відхиленні фактичних показів якості від контрактних за відповідною формулою.

Обсяг постачання за вищезазначеним додатком –20000 тон; період поставки –вересень 2010 р. на умовах СРТ –порт Бердянськ; вантажоотримувач –Бердянський морський торгівельний порт для фірми "Тонік".

Позивач платіжними дорученнями № 126 від 07.09.2010 р. на суму 10000,00 грн., № 130 від 09.09.2010 р. на суму 42000,00 грн., № 141 від 15.09.2010 р. на суму 348000,00 грн., № 142 від 17.09.2010 р. на суму 420000,00 грн. перерахував відповідачу передплату за вугілля згідно із договором №07/10 від 06.09.2010 р. Всього на загальну суму 820000,00 грн.

Відповідач протягом вересня –жовтня поставив позивачеві продукцію в кількості 2891,550 тон. При цьому відповідач на виконання умов договору також надав позивачеві сертифікати якості поставленого вугілля, за якими товар відповідає показникам якості визначеним договором.

Позивач звернувся до відповідача з претензією № 190 від 07.12.2010 року на суму 213 121, 49 грн., в якій пропонував постачальнику повернути вказані кошти, оскільки отримане вугілля не відповідало обумовленим показникам якості, або поставити на цю суму товар. Відповіді на вказану претензію не отримано, тому позивач звернувся до господарського суду з позовом.

Статтею 673 Цивільного кодексу України передбачено, що продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу.

Відповідно до ст.675 зазначеного кодексу, товар, який продавець передає або зобов'язаний передати покупцеві, має відповідати вимогам щодо його якості в момент його передання покупцеві, якщо інший момент визначення відповідності товару цим вимогам не встановлено договором купівлі-продажу.

Згідно із ст. 678 Цивільного кодексу України, покупець, якому переданий товар неналежної якості, має право, незалежно від можливості використання товару за призначенням, вимагати від продавця за своїм вибором: пропорційного зменшення ціни; безоплатного усунення недоліків товару в розумний строк; відшкодування витрат на усунення недоліків товару.

За приписами ст. 674 ЦК України відповідність товару вимогам законодавства підтверджується способом та в порядку, встановленому законом та іншими нормативно правовими актами.

Відповідно до ч. 1 ст. 269 ГК України строки і порядок встановлення покупцем недоліків поставлених йому товарів, які не могли бути виявлені при звичайному їх прийманні, визначаються законодавством відповідно до цього Кодексу (436-15) .

Порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю визначений Інструкцією П-7, затвердженою постановою Держарбітражу СРСР від 25.04.1966 (v0007400-66) .

Відповідно до п. 1 Інструкції П-7 (v0007400-66) ця Інструкція (v0007400-66) застосовується у всіх випадках, коли стандартами, технічними умовами, Основними та Особливими умовами поставки чи іншими обов'язковими для сторін правилами не встановлений інший порядок приймання продукції виробничо –технічного призначення по якості та комплектності, а також тари під продукцію чи товарами. В договорах поставки можуть бути передбачені особливості приймання відповідних видів продукції і товарів.

З приписів пунктів 15, 16 Інструкції П-7 (v0007400-66) вбачається, що при перевірці на якість партії товарів в разі виявлення невідповідності якості отримувач призупиняє подальше приймання товару, про що складає відповідний акт.

При цьому приписами п. 20 Інструкції П-7 (v0007400-66) передбачено, що в разі коли виклик представника відправника не є обов'язковим, то в цьому випадку перевірка якості продукції проводиться у присутності інших представників, визначених цим пунктом.

Пунктами 26, 27 Інструкції П-7 (v0007400-66) передбачено, що у всіх випадках, коли стандартами, технічними умовами, договором для визначення якості продукції передбачений відбір проб, особи, які приймають участь у прийманні продукції за якістю, зобов’язані відбирати такі проби. Відбір проб здійснюється у точній відповідності з вимогами зазначених нормативних актів. Відібрані проби опечатуються або опломбовуються і забезпечуються етикетками, підписаними особами, які приймають участь у відборі. Про відбір проб складається акт, який підписується всіма особами, які беруть участь у відборі проб.

Порядок відбору проб врегульовано ГОСТ 1137 - 64 "Угли бурые, каменные, антрацит, горючие сланцы и брикеты. Правила прийомки по качеству", ДСТУ 4083 - 2002 "Вугілля кам’яне та антрацит для пиловидного спалювання на теплових електростанціях. Технічні умови", ДСТУ 4096-2002 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит, горючі сланці та вугільні брикети. Методи відбору та підготовки проб для лабораторних випробування".

Господарськими судами встановлено наступне.

Вантаж (вугілля) був виданий порту в різні дати, а саме, за залізничною накладною № 50995538 (вагони № 63519771, №65882367, №67870451) –15.09.2010 р.; за залізничною накладною № 50995555 (вагони №63792287, №67385138, №65383556, №64215460, №67683052) –19.09.2010 р.; за залізничною накладною №50995556 (вагони № 66443623, №67360644, №66167552, №65490930, №67886549) –19.09.2010 р.; за залізничною накладною № 50995571 (вагони №60922408, №65059602, №65238933, №67658435, №65952251) –21.09.2010 р., за залізничною накладною №50995562 (вагони №65882334, №65299679, №64897382, №64366388, №65342479) –21.09.2010 р.; за залізничною накладною №50995563 (вагони №65398935, №66605403, №67387712, №67355784, №67918342) –21.09.2010 р.; за залізничною накладною № 50995570 (вагони №65286593, №65414443, №67897900, №60322468, №65283830) –22.09.2010 р.; за залізничною накладною №50995573 (вагони №65947962, №65488769, №65772469) –23.09.2010 р.; за залізничною накладною №50995589 (вагон №60320371) –24.09.2010 р.; за залізничною накладною №50995588 (вагон №66113002) –24.09.2010р.; за залізничною накладною №50995614 (вагон №67678755) –01.10.2010 р.; за залізничною накладною №50995637 (вагон № 65300345) –03.10.2010 р.; за залізничною накладною № 50995635 (вагони №65294324, №67181248) –06.10.2010 р.

Позивач надав сертифікат якості, складений ТОВ "ССІ" 21.09.2010 р. який не має переліку вагонів або залізничних накладних, за якими відбувалось постачання вугілля відповідачем, відбір проб цим підприємством здійснено (згідно даних сертифікату) 20.09.2010 р. Разом з тим, вантаж був виданий позивачеві 21.09.2010р., 22.09.2010р., 23.09.2010р., 24.09.2010р., 01.10.2010р., 03.10.2010р., 06.10.2010р. Таким чином дані зазначеного сертифікату не можуть бути поширені на увесь поставлений товар, тому суд першої інстанції не прийняв до уваги цей сертифікат.

Сертифікат якості сюрвейєрської фірми "ІНКОЛАБ" складений 27.10.2010 р. та містить посилання на номери залізничних вагонів: 65882367, 63519771, 67870451, 66443623, 67360644, 67886519, 65490930, 66167552, 63792287, 67385138, 65383556, 64215460, 67683052, 65882334, 65299679, 64897382, 64366388, 65342479, 65398935, 66605403, 67387712, 67355784, 67918342, 60922408, 65059602, 65238933, 67658435, 65952251, 65283830, 60322469, 67897900, 65414443, 65286593, 65947962, 65488760, 65772469, 60320371, 66113002, 67678755, 65300345, 65294324, 67181248 –всього 42 вагони. Дата відбору проб: 16 вересня –6 жовтня 2010 року.

Проте, господарський суд встановив, що позивач не дотримався визначеного законодавством порядку щодо прийняття продукції за якістю та умовам укладеного договору, зокрема, акти відбору проб відсутні, як і відсутні сертифікати, що мають бути складені на кожну обумовлену договором партію товару –15 вагонів.

Разом з тим, відповідач придбав вугілля, що ним поставлялось позивачеві, у ТОВ "СОФ Стожовська". На вказаний товар ним надані сертифікати якості на кожну партію товару, як-то і передбачено умовами договору, а саме: посвідчення якості №№ 356, 360, 365, з яких вбачається що якість вугілля відповідає параметрам визначених умовами договору.

А відтак, господарський суд першої інстанції правомірно відмовив в задоволенні позовних вимог, оскільки встановленими судом обставинами спростовуються твердження позивача про постачання відповідачем вугілля неналежної якості. Апеляційний господарський суд викладеного не врахував, у зв'язку з чим оскаржена постанова підлягає скасуванню, а рішення суду першої інстанції –залишенню в силі.