Рішенням господарського суду Луганської області від 07.04.2009 у справі № 18/66 (суддя Корнієнко В.В.) частково задоволений позов ЗАТ "Альфа-Банк", м.Київ, до ПП СВФ "Агро", м.Луганськ: стягнуто з відповідача на користь позивача заборгованість по оплаті вартості облігацій в сумі 47000000 грн. 00 коп., заборгованість з виплати відсоткового доходу за облігаціями в сумі 1757800 грн. 00 коп., 3% річних за прострочення сплати вартості облігацій в сумі 73397 грн. 26 коп., 3% річних за прострочення сплати процентного доходу з облігацій в сумі 2745 грн. 06 коп., інфляційні нарахування за прострочення сплати вартості облігацій в сумі 1363000 грн. 00 коп., інфляційні нарахування за прострочення сплати процентного доходу з облігацій в сумі 50976 грн. 20 коп., державне мито в сумі 25321 грн. 50 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 117 грн. 17 коп. В решті вимог у задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду з посиланням на частину 1 статті 163 Господарського кодексу України (далі –ГК України), частину 2 статті 198 Цивільного кодексу України (далі –ЦК України), частину 1 статті 1, частину 2 статті 5, частини 1, 4 статті 7 Закону України від 23.02.2006 № 3480-ІУ "Про цінні папери та фондовий ринок" мотивоване доведеністю матеріалами справи порушення відповідачем своїх зобов"язань щодо викупу власних облігацій у позивача у встановлений пунктом 3.9 Проспекту емісії облігацій ПП СВФ "Агро" строк (з 29.01.2009 по 30.01.2009) та виникненням у зв"язку з цим боргу у сумі 47000000 грн. по оплаті вартості цих облігацій. Крім того, відповідачем не сплачений відсотковий дохід по облігаціям за п"ятий відсотковий період, який згідно з пунктом 3.10 Проспекту емісії облігацій встановлений з 30.10.2008 по 28.01.2009 та складає 91 день, внаслідок чого борг відповідача по сплаті позивачу відсоткового доходу складає 1757800 грн. У зв"язку з простроченням виконання відповідачем грошових зобов"язань місцевий господарський суд дійшов висновку про обгрунтованість вимог щодо стягнення річних та інфляційних нарахувань відповідно до статті 625 ЦК України.

Відмовляючи у задоволенні позову в частині стягнення штрафних санкцій на підставі частини 6 статті 231 ГК України, суд першої інстанції зазначив, що вказана норма Закону не встановлює вид відповідальності за порушення грошових зобов"язань, а лише встановлює яким чином визначається розмір штрафних санкцій, якщо розмір цих санкцій не встановлено законом або договором. В даному випадку –за прострочення зобов"язання по викупу облігацій та сплати відсоткового доходу ні законом, ні договором взагалі не встановлено відповідальності у вигляді штрафних санкцій.

ПП СВФ "Агро" (відповідач у справі) не погодилось з прийнятим рішенням та подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Луганської області від 07.04.2009 у справі № 18/66 скасувати через неповне з"ясування обставин, що мають значення для справи, неправильне застосування норм матеріального та процесуального права та залишити позов без розгляду.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги відповідач вказує на те, що судом не був всебічно та об"єктивно досліджений факт перерахування позивачем облігацій на особливий рахунок відповідача та дату їх зарахування. Відповідач зазначає, що він направив свій запит на адресу ВАТ "МФС" –зберігача цінних паперів, але не отримав відповіді.

На думку заявника апеляційної скарги, надані позивачем документи не можуть свідчити про виконання самої операції про списання цінних паперів та зарахування їх на особовий рахунок відповідача, оскільки ці документи були підготовлені позивачем одноособово.

Крім того, апелянт вказує на те, що він не мав можливості ознайомитися з матеріалами справи, підготувати свої контррозрахунки та заперечення щодо грошових вимог позивача у зв"язку із швидким розглядом справи.

По суті вирішення спору відповідач вказує на те, що згідно з договорами обслуговування обігу цінних паперів № В-11/07 та андеррайтингу № А-315/07 від 13.08.2007 посередником (платіжним агентом) між ПП СВФ "Агро" та потенційними покупцями облігацій виступив АКБ "Форум", оскільки ПП СВФ "Агро" не є банківською або фінансовою установою та не має відповідної ліцензії. АКБ "Форум" не виконав свої зобов"язання за договором андеррайтингу щодо відкриття кредитної лінії емітенту з лімітом 50000000 грн. строком до 29.04.2010, внаслідок чого і виник борг перед позивачем та сам позов.

Далі заявник апеляційної скарги звертає увагу на те, що Проспектом емісії облігацій передбачено, що дата початку викупу облігацій –29.01.2009, дата закінчення викупу – 30.01.2009, тобто не вказано, що ПП СВФ "Агро" негайно перераховує грошові кошти пред"явнику облігацій. Тобто відповідач вважає, що в даному випадку повинні бути застосовані приписи статті 530 ЦК України, проте позивач не звертався до відповідача письмово з вимогами про сплату грошових коштів. Таким чином розрахунок санкцій на підставі статті 625 ЦК України, на думку відповідача, є передчасним та невірним. Сума грошових коштів на покриття збитків від інфляції повинна була стягуватися вдвічі меншою, ніж стягнуто, оскільки ПП СВФ "Агро" повинно було виконати свої обов"язки по сплаті грошей до кінця січня, а позивач застосував коефіцієнт 102,9, який існував за січень 2009 року, тобто тоді, коли прострочення ще не було.

ЗАТ "Альфа-Банк" (позивач у справі) відзивом на апеляційну скаргу від 07.05.2009 заперечує проти доводів апеляційної скарги, просить рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу –без задоволення, посилаючись при цьому на те, що для здійснення дострокового викупу облігацій відповідно до пункту 3.9 Проспекту емісії облігацій позивач повинен був перерахувати депозитарію відповідача ВАТ "МФС" облігації. Позивач має право на здійснення депозитарної діяльності зберігача цінних паперів відповідно до Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 № 999 (z1238-06) , на підставі ліцензії серії АВ № 376926, виданої 12.10.2007 Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України. На виконання пункту 3.9 Проспекту емісії облігацій позивач надав своєму зберігачу –ЗАТ "Альфа-Банк" розпорядження від 29.01.2009 № 7 (номер запису за журналом розпоряджень 12552 від 29.01.2009) про списання облігацій на рахунок відповідача, відкритий в депозитарії –ВАТ "МФС". Тобто, за доводами позивача, доказом перерахування облігацій відповідно до пункту 1 розділу І Положення про депозитарну діяльність є саме розпорядження позивача своєму депозитарію про перерахування облігацій, а не довідка ВАТ "МФС" про їх перерахування.

Посилаючись на частину 4 статті 17 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", частину 1 статті 1000 ЦК України, позивач зазначає, що у АКБ "Форум" (повіреного) як у андеррайтера за договором андеррайтингу не виникають права та обов"язки перед третіми особами, а ці права та обов"язки виникають у відповідача (довірителя). Відповідно до статті 1 Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", частини 7 статті 193 ГК України, договір про обслуговування емісії цінних паперів регламентує операції відповідача (емітента) щодо цінних паперів та не повинен впливати на його обов"язки щодо викупу облігацій перед позивачем, а зобов"язання АКБ "Форум" щодо надання кредиту відповідачу не впливають на виконання зобов"язань відповідача перед позивачем щодо викупу облігацій.

Крім того, позивач не погоджується з доводами відповдача про відсутність строку (кінцевої дати) виконання зобов"язань з дострокового викупу облігацій, оскільки цей строк (30.01.2009) встановлений пунктом 3.9 Проспекту емісії облігацій.

Клопотанням від 25.05.2009 відповідач просить відкласти розгляд справи на іншу дату у зв"язку з тим, що його представник у період з 25.05.2009 по 28.05.2009 знаходиться у відрядженні.

Представник позивача у судовому засіданні апеляційної інстанції заперечує проти відкладення розгляду справи, посилаючись на те, що відповідач навмисно затягує судовий процес та штучно створює перешкоди для розгляду даної справи.

Розглянувши клопотання відповідача, судова колегія вважає його таким, що не підлягає до задоволення, оскільки, по-перше: з наданих відповідачем в обгрунтування заявленого клопотання документів вбачається, що підставою відрядження його представника до м.Києва є розгляд господарським судом м.Києва справи № 15/639-21/14-45/108, призначеної на 27.05.2009 о 14 год. 30 хв. Вказані обставини не могли позбавити представника відповідача прийняти участь у судовому засіданні по розгляду справи № 18/66, призначеному Луганським апеляційним господарським судом на 26.05.2009 о 10 год. 00 хв.; по-друге, відповідачем не доведено неможливість забезпечення участі іншого свого представника в даному судовому засіданні.

За таких обставин, приймаючи до уваги, що відповідач належним чином був повідомлений про час та місце розгляду даної справи, проте без поважних причин не забезпечив участі свого представника в судове засідання апеляційного господарського суду, судова колегія вважає за можливе розглянути справу без його участі за наявними в справі матеріалами та відхиляє клопотання про відкладення розгляду справи.

Заслухавши доводи і пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з"ясування місцевим судом обставин справи, апеляційний господарський суд

Між ЗАТ "Альфа-Банк" (позивачем у справі) та ПП СВФ "Агро" (відповідачем у справі) укладені 10 договорів купівлі-продажу цінних паперів, а саме:

1) від 12.03.2008 № 188/08 - А; 80 - Д (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

2) від 13.03.2008 № 81 - Д; 194/08 - А (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

3) від 17.03.2008 № 196/08 - А; 83 - Д (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

4) від 19.03.2008 № 200/08 - А; 88 - Д (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

5) від 20.03.2008 № 203/08 - А; 94 - Д (на 5250 штук облігацій вартістю 5 250 000,00 грн.);

6) від 01.04.2008 № 265/08 - А; 109 - Д (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

7) від 03.04.2008 № 270/08 - А; 113 - Д (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

8) від 07.04.2008 № 274/08 - А; 116 - Д (на 5000 штук облігацій вартістю 5 000 000,00 грн.);

9) від 08.042008 № 278/08 - А; 117 - Д (на 3000 штук облігацій вартістю 3 000 000,00 грн.);

10) від 10.04.2008 № 286/08 - А; 118 - Д (на 5750 штук облігацій вартістю 3 750 000,00 грн.),

згідно з якими позивач (покупець за договорами) купив у відповідача (емітента) 47000 штук відсоткових іменних облігацій серії А (міжнародний ідентифікаційний номер ЦП ИА4000026751) бездокументарної форми існування номінальної вартістю 1000 грн. за одну облігацію (т.І, а.с.15-44).

За вказані облігації позивач сплатив відповідачу їх номінальну вартість в сумі 47000000 грн. 00 коп., що підтверджується відповідними меморіальними ордерами позивача (т.І, а.с.45-54).

Вказані облігації зареєстровані Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 20.11.2007 за № 895/2/07, що підтверджується свідоцтвом ДКЦПФР про реєстрацію випуску облігацій підприємства від 08 травня 2008 року (т.І, а.с.84).

Умови випуску та розміщення облігацій відповідачем, а також його права та обов'язки врегульовано Проспектом емісії облігацій відповідача, опублікованим в офіційному виданні ДКЦБФР "Бюлетень. Цінні папери України" № 265-266 від 21.11.2007 (далі –Проспект емісії облігацій) (т.І, а.с.55-74).

Відповідно до п. 3.9 Проспекту емісії облігацій власники облігацій мають право пред'явити облігації до викупу протягом терміну обігу облігацій, у строки, вказані в даному проспекті емісії. Викуп облігацій здійснюється емітентом через АКБ "Форум", який діє за дорученням емітента.

Викуп облігацій здійснюється за їх номінальною вартістю, у випадках згідно умов такого викупу. При проведенні викупу облігацій емітент одночасно виплачує відсотковий дохід за відповідний період.

Для здійснення емітентом викупу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа (далі - продавець) надає до АКБ "Форум" повідомлення про намір здійснити продаж облігацій у строк з 01.01.2009 року по 15.01.2009.

Датою викупу облігацій відповідачем визначено період: з 29.01.2009 (дата початку викупу) по 30.01.2009 (дата закінчення викупу).

Протягом 6 (шести) робочих днів, що передують даті викупу, АКБ "Форум" від імені та за рахунок емітента (відповідача) укладає угоди купівлі-продажу облігацій із продавцями, що належним чином подали повідомлення про намір здійснити продаж облігацій.

На дату здійснення викупу облігацій продавець перераховує облігації в обумовленій кількості, на рахунок емітента в депозитарії, після чого емітент протягом 1 (одного) банківського дня виплачує продавцю грошові кошти.

Пунктом 3.10 Проспекту емісії облігацій встановлений порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями.

Згідно з цим порядком виплата відсотків за облігаціями здійснюється платіжним агентом –АКБ "Форум" відповідно до договору обслуговування обігу цінних паперів від 13.08.2007 № В-11/07.

Відсотковий дохід по облігаціям нараховується відповідно до відсоткових періодів. Кожен відсотковий період складає 91 день. Сума відсоткового доходу за кожною облігацією розраховується за такою формулою:

Ci –сума відсоткового доходу;

Т – номінальна вартість однієї облігації в гривнях;

UAH%i –відсоткова ставка за відповідний відсотковий період;

di –кількість днів у відповідному відсотковому періоді.

Сума результату по кожній облігації має бути округлена до однієї копійки за методом арифметичного округлення. Сума виплат відсоткового доходу встановлюється з розрахунку на одну облігацію.

Тривалість п"ятого відсоткового періоду встановлена з 30.10.2008 по 28.01.2009 (91 день), дата виплати доходу –з 29.01.2009 по 30.01.2009.

Відсоткова ставка по першому-п"ятому відсотковому періоду встановлена в розмірі 15% річних.

Виплата відсотків за облігаціями здійснюється на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті виплати відсотків за облігаціями.

До 12 години ранку дня виплати відсоткового доходу емітент перераховує суму виплат у повному обсязі на рахунок АКБ "Форум". Платіжний агент –АКБ "Форум" на підставі вказаного реєстру розраховує суму відсотків для кожного власника облігацій та на день такої виплати за рахунок коштів емітента перераховує власникам облігацій належний їм відсотковий дохід на їх розрахунки, вказані у реєстрі, згідно з вимогами діючого законодавства.

05.01.2009 позивач направив АКБ "Форум" заявку № 180-65-78113 від 05.01.2009 на здійснення дострокового продажу облігацій відсоткових іменних, яка отримана АКБ "Форум" 05.01.2009, про що свідчить відмітка АКБ "Форум" на заявці (т.І, а.с.75).

Позивач, як зберігач, списав та перерахував ВАТ "МФС" облігації, що підтверджується розпорядженням від 29.01.2009 № 7 про списання облігацій на рахунок ВАТ "МФС" та документом № 3019044150017695 від 29.01.2009 про здійснення відповідної операції (т.І, а.с.79, 80).

30.01.2009 позивач отримав від АКБ "Форум" лист № 325/5.2.1.2 від 30.01.2009, яким АКБ "Форум"повідомляв, що він не має повноважень на укладення з позивачем договорів купівлі-продажу облігацій (з метою дострокового викупу облігацій у період з 29.01.2009 по 30.01.2009), так як емітент (відповідач) не уклав з ним відповідного договору доручення (т.І, а.с.77).

У зв"язку з тим, що відповідач не здійснив викуп облігацій в строки, встановлені Проспектом емісії облігацій, позивач на підставі статей 5, 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", статті 198 ЦК України 10.03.2009 звернувся до господарського суду Луганської області з позовом про стягнення з відповідача:

- заборгованості в сумі 47000000 грн. 00 коп. по оплаті вартості облігацій, куплених позивачем у відповідача за договорами купівлі-продажу;

- заборгованості в сумі 1757800 грн. 00 коп. з виплати відсоткового доходу за облігаціями відповідача;

- трьох процентів річних в сумі 73397 грн. 26 коп. за прострочення сплати вартості облігацій;

- трьох процентів річних в сумі 2745 грн. 06 коп. за прострочення сплати процентного доходу з облігацій;

- втрат від інфляції в сумі 1363000 грн. 00 коп. за прострочення сплати вартості облігацій;

- втрат від інфляції в сумі 50976 грн. 20 коп. за прострочення сплати процентного доходу з облігацій;

- штрафу в сумі 293589 грн. 04 коп. за прострочення сплати вартості облігацій;

- штрафу в сумі 50976 грн. 20 коп. за прострочення сплати процентного доходу з облігацій (т.І, а.с.2-11).

Відповідач відзивом на позовну заяву від 17.03.2009 підтвердив, що Проспектом емісії облігацій серії "А" ПП СВФ "Агро" строк платежу суми у розмірі 48757800 грн. (47000000 грн. –вартість облігацій та 1757800 грн. –відсотковий дохід за п"ятий відсотковий період) передбачений у період з 29.01.2009 по 30.01.2009, але у зв"язку з настанням форс-мажорних обставин здійснити належні платежі відповідач не має можливості і ця обставина є поважною причиною, згідно з якою виконання взятих на себе обов"язків відкладається до закінчення дії непереборної сили.

Відповідач вказує, що він не відмовляється від своїх обов"язків, не заперечує виконати їх у належному обсязі, але, на його думку, позивачу спочатку слід було провести відповідні переговори, направити претензію в порядку статті 5 Господарського процесуального кодексу України та провести листування з приводу встановлення причин прострочення виконання грошових зобов"язань з боку відповідача, а вже потім звертатися за судовим захистом своїх прав.

Посилаючись на зафіксовані Луганською регіональною торгово-промисловою палатою форс-мажорні обставини при виконання Проспекту емісії іменних облігацій серії "А" ПП СВФ "Агро", відповідач вважає, що відсутні правові підстави для нарахування 3% річних, пені та неустойки.

Рішенням господарського суду Луганської області від 07.04.2009 позов задоволений частково з підстав, викладених вище (т.ІІ, а.с.61-63).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що рішення господарського суду підлягає скасуванню частково з огляду на наступне.

Предметом даного спору є стягнення боргу по оплаті вартості облігацій у сумі 47000000 грн., 1757800 грн. заборгованості з виплати відсоткового доходу за облігаціями відповідача, а також штрафу, річних та інфляційних нарахувань за прострочення виконання грошових зобов"язань.

Спірні взаємовідносини сторін регулюються нормами ЦК України, ГК України, Законом України від 23.03.2006 № 3480-ІУ"Про цінні папери та фондовий ринок", Законом України від 10.12.1997 № 710/97-ВР "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (710/97-ВР) , Положенням про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 № 332 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.10.2006 № 1178 (z0081-07) ) та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13.08.2003 за № 706/8027 (z0706-03) , а також Проспектом емісії облігацій ПП СВФ "Агро", опублікованим в офіційному виданні ЦКЦБФР "Бюлетень. Цінні папери України" від 21.11.2007 № 265-266 (2195-2196).

Згідно з частиною 1 статті 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" проспект емісії цінних паперів –це документ, який містить інформацію про відкрите (публічне) розміщення цінних паперів.

Відповідно до частини 1 статті 163 ГК України цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає відносини між суб'єктом господарювання, який його випустив (видав), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

Правовий режим цінних паперів визначається цим Кодексом та іншими законами (частина 4 статті 163 ГК України).

Частиною 1 статті 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" встановлено, що облігація –це цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Відсоткові облігації –облігації, за якими передбачається виплата відсотковий доходів.

Як свідчать матеріали справи та встановлено судом першої інстанції, позивач є власником 47000 штук відсоткових іменних облігацій відповідача номінальною вартістю 47000000 грн. 00 коп., що підтверджується вказаними вище договорами купівлі-продажу цінних паперів.

Згідно з частиною 4 статті 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.

Умови та терміни обігу облігацій ПП СВФ "Агро" (відповідача у справі) визначені у Проспекті емісії облігацій цього підприємства (т.І, а.с.55-74).

Відповідно до пункту 3.9 Проспекту емісії облігацій позивач має право пред"являти облігації до викупу протягом терміну обігу облігацій у строк з 01.01.2009 по 15.01.2009.

05.01.2009 позивач в порядку та строк, визначені пунктом 3.9 Проспекту емісії облігацій, пред"явив вказані облігації емітенту облігацій (відповідачу) до викупу, шляхом пред’явлення їх АКБ "Форум", який повинен був діяти за дорученням відповідача згідно з договорами обслуговування обігу цінних паперів № В-11/07 та андеррайтингу № А-315/07 від 13.08.2007, оскільки ПП ВСФ "Агро" не є банківською або фінансовою установою та не має відповідної ліцензії.

Статтею 1 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" наведені нижче терміни і поняття вживаються в такому значенні:

- депозитарна діяльність - надання послуг щодо зберігання цінних паперів незалежно від форми їх випуску, відкриття та ведення рахунків у цінних паперах, обслуговування операцій на цих рахунках (включаючи кліринг та розрахунки за угодами щодо цінних паперів) та обслуговування операцій емітента щодо випущених ним цінних паперів;

- зберігач - комерційний банк або торговець цінними паперами, який має ліцензію на зберігання та обслуговування обігу цінних паперів і операцій емітента з цінними паперами на рахунках у цінних паперах як щодо тих цінних паперів, що належать йому, так і тих, які він зберігає згідно з договором про відкриття рахунку в цінних паперах; при цьому зберігач не може вести реєстр власників цінних паперів, щодо яких він здійснює угоди.

Діяльність депозитаріїв та порядок здійснення депозитарних операцій регламентовані Положенням про депозитарну діяльність, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 жовтня 2006 року № 999 (z1238-06) (надалі - Положення про депозитарну діяльність).

Відповідно з пункту І розділу І Положення про депозитарну діяльність:

- депозитарна установа - зберігач цінних паперів, Національний депозитарій України або депозитарій цінних паперів;

- депозитарна операція - сукупність дій депозитарної установи щодо здійснення нею депозитарної діяльності відповідно до законодавства;

- розпорядження (наказ) (далі - розпорядження) - документ, що містить вимогу до депозитарної установи виконати одну чи декілька взаємопов'язаних депозитарних операцій.

Позивач - ЗАТ "Альфа-Банк" має право на здійснення депозитарної діяльності зберігача цінних паперів відповідно до Положення про депозитарну діяльність на підставі ліцензії серія АВ № 376926, виданої 12.10.2007 Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України.

Відповідно до пункту 3.16 Проспекту емісії облігацій дипозитарієм відповідача є ВАТ "Міжрегіональний Фондовий Союз".

Матеріалами справи доведено, що позивач, дотримуючись порядку, встановленого пунктом 3.9 Проспекту емісії облігацій, надав своєму зберігачу -ЗАТ "Альфа-Банк" розпорядження № 7 від 29.01.2009 (номер запису за журналом розпоряджень 12552 від 29.01.2009) про списання облігацій на рахунок відповідача, відкритому в депозитарії - ВАТ "МФС".

Зберігач облігацій списав та перерахував ВАТ "МФС" –депозитарію відповідача облігації, що підтверджується розпорядженням № 7 від 29.01.2009 про списання облігацій на рахунок ВАТ "МФС" з відміткою про прийняття розпорядження 29.01.2009 та підписом фахівця депозитарного відділу, а також документом № 3019044150017695 від 29.01.2009 про здійснення відповідної операції, що спростовує доводи апеляційної скарги про недоведеність факту перерахування облігацій на особливий рахунок відповідача.

Тобто, позивач відповідно до норм чинного законодавства та положень Проспекту емісії облігацій, які регламентують дострокове погашення цих облігацій, здійснив всі дії, необхідні для зарахування на рахунок емітента (відповідача) в депозитарії, яким є ВАТ "МФС", облігацій.

Проте, відповідач у порушення прийнятих на себе зобов’язань, які витікають із зазначених облігацій та Проспекту емісії облігацій, не викупив у встановлений строк (з 29.01.2009 по 30.01.2009) свої облігації у позивача, як це передбачено Проспектом емісії облігацій.

Згідно з частиною 2 статті 198 ЦК України та частиною 2 статті 5 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.

Отже, місцевий господарський суд дійшов обгрунтованого висновку про те, що оскільки відповідач достроковий викуп облігацій у встановленому Проспектом емісії облігацій порядку та строк (до 30.01.2008) не здійснив, у нього виник борг перед відповідачем в сумі 47000000 грн. 00 коп.

Доводи апеляційної скарги щодо необхідності пред"явлення позивачем додаткової вимоги про сплату облігацій відповідачеві в порядку статті 530 ЦК України відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції за необгрунтованістю, оскільки правила даної статті обов"язкові, якщо строк (термін) виконання боржником обов"язку не встановлений або визначений моментом пред"явлення вимоги.

В даному випадку строк викупу акцій відповідачем чітко встановлений пунктом 3.9 Проспекту емісії облігацій –з 29.01.2009 до 30.01.2009 та не потребує додаткового пред"явлення вимоги.

Крім того, відповідно до пункту 3.10 Проспекту емісії облігацій відповідач зобов’язався виплачувати власникам облігацій відсотки за емітованими ним облігаціями в розмірі 15% річних, через свого платіжного агента –АКБ "Форум". Виплата відсотків за облігаціями здійснюється на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті виплати відсотків за облігаціями.

Проспектом емісії облігацій встановлено, що відповідач до 12 години ранку дня виплати відсоткового доходу перераховує суму виплат у повному обсязі на рахунок АКБ "Форум". Платіжний агент –АКБ "Форум" на підставі вказаного реєстру розраховує суму відсотків для кожного власника облігацій та на день такої виплати за рахунок коштів Емітента (відповідача) перераховує власникам облігацій належний їм відсотковий дохід на їх рахунки, вказані у реєстрі, згідно з вимогами діючого законодавства.

АКБ "Форум" листом від 30.01.2009 № 343/5.2.1.2 повідомив позивача про те, що він на кінець дня 30.01.2009 не отримав коштів від відповідача на сплату відсоткового доходу по облігаціям за п'ятий відсотковий період, у зв"язку з чим за відповідачем утворився борг по сплаті відсоткового доходу.

П'ятий відсотковий період згідно з пунктом 3.10 Проспекту емісії облігацій встановлений з 30.10.2008 по 28.01.2009 та складає 91 день. За обґрунтованим розрахунком позивача відсотковий дохід, який повинен був виплачений йому відповідачем, складає 1757800 грн. 00 коп. та правомірно визнаний судом першої інстанції таким, що підлягає до стягнення з відповідача.

Відповідно до частини 1 статті 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Матеріалами справи підтверджено, що відповідач у встановлений Проспектом емісії облігацій строк (до 30.01.2009) не виконав свої зобов"язання по викупу облігацій у позивач та сплаті відсоткового доходу.

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (частина 1 статті 612 ЦК України).

Відповідно до статті 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Факт прострочки виконання відповідачем прийнятих на себе грошових зобов"язань підтверджений матеріалами справи, а тому місцевий господарський суд дійшов правильного висновку щодо обгрунтованості нарахування 3% річних за період прострочки з 30.01.2009 по 18.02.2009.

Разом з тим, приймаючи до уваги Рекомендації Верховного Суду України щодо порядку застосування індексів інфляції при розгляді судових справ від 03.04.1997 № 6.2.-97р., судова колегія апеляційної інстанції вважає помилковим висновок суду першої інстанції щодо обгрунтованості нарахування інфляційних втрат за січень 2009 року, оскільки індекс інфляції розраховується в середньому на місяць, а тому застосовується у разі, якщо борг виник з 1 по 15 число місяця. А якщо з 16 по 31 число, то розрахунок починається з наступного місяця.

Отже, апеляційний господарський суд погоджується з доводами апеляційної скарги про відсутність підстав застосування індексу інфляції за січень 2009 року, у зв"язку з чим рішення суду першої інстанції в цій частині підлягає до скасування. В задоволенні позову в цій частині слід відмовити.

Судова колегія апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо безпідставності заявлених вимог про стягнення штрафу, оскільки в даному випадку –за прострочення зобов’язання по викупу облігацій та сплати відсоткового доходу, ні законом ні договором взагалі не встановлено відповідальності у вигляді штрафних санкцій.

Крім того, суд першої інстанції обгрунтовано відмовив у задоволенні клопотання відповідача про залучення до участі у справі АКБ "Форум" у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, посилаючись на те, що рішення по справі не може вплинути на права або обов"язки АКБ "Форум", оскільки відповідно до частини 4 статті 17 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", частини 1 статті 1000 ЦК України у АКБ "Форум" (повіреного) як у андеррайтера за договором андеррайтингу не виникають права та обов"язки перед третіми особами, а ці права та обов"язки виникають у відповідача (довірителя).

Доводи апелянта щодо неможливості ознайомитися з матеріалами справи, підготувати свої контррозрахунки та заперечення щодо грошових вимог позивача у зв"язку із швидким розглядом справи, чим були порушені його процесуальні права, не відповідають дійсності та не заслуговують на увагу з наступного.

Судові засідання по даній справі проводились місцевим господарським судом двічі, 17.03.2009 та 07.04.2009, за участю представників сторін, з боку відповідача обидва рази були присутні два представника.

Ухвалою від 17.03.2009 (т.І, а.с.143) розгляд даної справи відкладений судом з метою повного та всебічного розгляду справи по суті у зв"язку з необхідністю витребувати від учасників судового процесу додаткових матеріалів по справі, майже на три тижні, що спростовує доводи відповідача про неможливість ознайомитися з матеріалами справи та надати свій контррозрахунок.

Більш того, такі документи не були надані відповідачем і до суду апеляційної інстанції, що свідчить про безпідставність доводів апеляційної скарги про порушення процесуальних прав відповідача.

Отже, факт наявності заборгованості відповідача у сумі 47000000 грн. по оплаті вартості облігацій та у сумі 1757800 грн. відсоткового доходу за облігаціями відповідача підтверджений матеріалами справи. Обов"язок по сплаті цих сум визнаний відповідачем відзивом на позовну заяву від 17.03.2009 (т.І, а.с.137). Розрахунок 3% річних за прострочення виконання грошових зобов"язань перевірений апеляційним господарським судом та визнаний правомірним.

За таких обставин, апеляційна скарга Приватного підприємства сільськогосподарської виробничої фірми "Агро", м.Луганськ підлягає до задоволення частково. Рішення господарського суду Луганської області слід скасувати в частині задоволення позову щодо стягнення інфляційних нарахувань за січень 2009 року, в решті –рішення залишити без змін.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за позовною заявою та апеляційною скаргою покладаються на сторін пропорційно розміру задоволених вимог.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, п.2 ст. 103, п.4 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний господарський суд

1. Апеляційну скаргу Приватного підприємства сільськогосподарської виробничої фірми "Агро", м.Луганськ на рішення господарського суду Луганської області від 07.04.2009 у справі № 18/66 задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Луганської області від 07.04.2009 у справі № 18/66 скасувати частково.

3. Відмовити у задоволенні позову щодо стягнення 1363000 грн. 00 коп. та 50976 грн. 20 коп. інфляційних нарахувань.

4. Пункт 2 резолютивної частити рішення господарського суду Луганської області від 07.04.2009 у справі № 18/66 викласти в наступній редакції: "Стягнути з Приватного підприємства сільськогосподарської виробничої фірми "Агро", м.Луганськ, вул.Оборонна, 107, ідентифікаційний код 30877035, на користь Закритого акціонерного товариства "Альфа-Банк", м.Київ, вул.Десятинна, 4/6, ідентифікаційний код 23494714, заборгованість в сумі 47000000 грн. 00 коп. по оплаті вартості облігацій, заборгованість в сумі 1757800 грн. 00 коп. з виплати відсоткового доходу за облігаціями, 3% річних в сумі 73397 грн. 26 коп. за прострочення сплати вартості облігацій, 3% річних в сумі 2745 грн. 06 коп. за прострочення сплати процентного доходу з облігацій, витрати по сплаті держмита в сумі 24735 грн. 00 коп., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 114 грн. 46 коп.".

5. В решті рішення залишити без змін.

6. Судові витрати за апеляційною скаргою в сумі 12367 грн. 50 коп. покласти на заявника апеляційної скарги - Приватне підприємство сільськогосподарську виробничу фірму "Агро", м.Луганськ.

7. Стягнути з Закритого акціонерного товариства "Альфа-Банк", м.Київ, вул.Десятинна, 4/6, ідентифікаційний код 23494714, на користь Приватного підприємства сільськогосподарської виробничої фірми "Агро", м.Луганськ, вул.Оборонна, 107, ідентифікаційний код 30877035, витрати по сплаті державного мита за апеляційною скаргою в сумі 382 грн. 50 коп.