Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Дзюбка П.О.

суддів: Дикунської С.Я.

Іваненко Я.Л.

при секретарі: Цюман Т.В.

За участю представників:

від заявника - Рудик Ю.В. (дов. №05/08 від 10.10.2008 р.);

від боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Трансенерго": не з’явився;

від арбітражного керуючого - Кіцул С.Б. (ліц. № 081007 від 10.10.2008 р.);

від кредиторів - Побединський О.І. (дов. №143 від 03.12.2008 р.);

Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест": не з’явився;

Дочірнього підприємства "СМС-сервіс": не з’явився;

Товариства з обмеженою відповідальністю "Систем Менеджмент Солюшнс": не з’явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Київський універсальний банк"

на ухвалу попереднього засідання Господарського суду м.Києва від 15.01.2009

у справі № 44/316-б (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Київський універсальний банк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Трансенерго"

кредитори Товариство з обмеженою відповідальністю "Бона Фіде";

Дочірнє підприємство "СМС-сервіс"

Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест";

Товариство з обмеженою відповідальністю "Систем Менеджмент Солюшнс"

про банкрутство

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 15.01.2009 р. по справі № 44/316-б визнано ТОВ "Київський універсальний банк" на суму 6 829 218,02 грн., ТОВ "Бона Фіде" на суму 5 806 407,32 грн., ДП "СМС-сервіс" на суму 1 703 975,60 грн., ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" на суму 1 414 472,00 грн., ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" на суму 801 149,85 грн. кредиторами ТОВ "Компанія "Трансенерго". Затверджено реєстр вимог кредиторів на суму 16 439 717, 02 грн. Зобов’язано розпорядника майна арбітражного керуючого Кіцула С.Б. протягом 10 днів повідомити кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів, надати суду протокол зборів кредиторів щодо обрання комітету кредиторів, а також протокол засідання комітету кредиторів щодо питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника.

Не погоджуючись із згаданою ухвалою, ТОВ "Київський універсальний банк" звернулось з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 15.01.2009 р. скасували в частині визнання ТОВ "Бона Фіде", ДП "СМС-сервіс", ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" кредиторами ТОВ "Компанія "Трансенерго". Вважає, що дана ухвала прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.03.2009 року було прийнято до розгляду апеляційну скаргу ТОВ "Київський універсальний банк" та призначено розгляд справи № 44/316-б на 31.03.2009 р.

В судовому засіданні від кредитора ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" був наданий відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить скасувати ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 15.01.2009 р. в частині визнання ТОВ "Бона Фіде", ДП "СМС-сервіс", ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" кредиторами ТОВ "Компанія "Трансенерго".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 31.03.2009 р. розгляд справи № 44/316-б було відкладено на 14.04.2009р.

Через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Кіцула С.Б. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він підтримує вимоги апеляційної скарги та просить скасувати ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва від 15.01.2009 р. в частині визнання ТОВ "Бона Фіде", ДП "СМС-сервіс", ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" кредиторами ТОВ "Компанія "Трансенерго".

Від ТОВ "Компанія "Трансенерго", ТОВ "Бона Фіде", ДП "СМС-сервіс", ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" надійшли відзиви на апеляційну скаргу в яких вони просять апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу попереднього засідання Господарського суду м. Києва № 44/316-б від 15.01.2009 р. без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.04.2009 р. розгляд справи № 44/316-б було відкладено на 27.04.2009р.

27.04.2009 р. в судовому засідання, у відповідності до ст. 77 ГПК України, було оголошено перерву до 05.05.2009 р.

Від ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест" надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника ТОВ "Будівельно-інвестиційна компанія "Інтербудінвест".

В судове засідання представники ТОВ "Компанія "Трансенерго", ДП "СМС-сервіс", ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" не з’явилися, причини своєї неявки апеляційному суду не повідомили.

Заслухавши пояснення сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Ухвалою підготовчого засідання Господарського суду м. Києва № 44/316-б від 13.10.2008 р зобов’язано заявника, на виконання вимог ч.5 ст.11 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у десятиденний строк подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

В матеріалах справи наявна копія газети "Голос України" № 217 від 13.11.2008 р. в якій розмішено оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Компанія "Трансенерго" та введення мораторію на задоволення вимог кредиторів (а.с.207 Т.1).

Відповідно до ч. 1 ст. 14 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов’язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

В матеріалах справи наявна заява ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" про кредиторські вимоги до боржника, зареєстрована канцелярією Господарського суду м. Києва 17.12.2008 р.(а.с.151 Т. 1) Відповідно до печатки поштового відділення на описі вкладеного, заява була надіслана 15.12.2008 р. (а.с. 182 Т.1).

Також від ДП "СМС-сервіс" надійшла заява про вимоги до боржника, зареєстрована канцелярією Господарського суду м. Києва 17.12.2008 р.(а.с.183 Т. 1) Відповідно до печатки поштового відділення на конверті, заява була надіслана 15.12.2008 р. (а.с. 209 Т.1).

Відповідно до ч. 2 ст. 14 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, - не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Тобто кредиторські вимоги ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" та ДП "СМС-сервіс" судом не розглядаються та вважаються такими, що погашені.

Стосовно вимог ТОВ "Бона Фіде", то стаття 1 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дає визначення поняттю кредитор як юридичної або фізичної особи, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов’язань до боржника.

На вимогу апеляційного суду ТОВ "Бона Фіде" було надано оригінал договору купівлі-продажу № 0405 від 30.042008 р. зі специфікацією, укладеного між ТОВ "Бона Фіде" та ТОВ "Компанія "Трансенерго", оригінал додаткової угоди до договору № 0405 від 30.04.2008 р., оригінали актів прийому-передачі товару від 05.05.2008 р., від 12.05.2008 р. та 29.05.2008 р., оригінали видаткових накладних № РН-0000001 від 05.05.2008р., № РН-0000002 від 12.05.2008р., № РН-0000003 від 29.05.2008р., оригінали податкових накладних №4 від 05.05.2008р., №5 від 12.05.2008р., №6 від 29.05.2008 р., а також оригінал акту звірки взаєморозрахунків №1, згідно договору купівлі-продажу № 0405 від 30.04.2008 р. укладеного між ТОВ "Бона Фіде" та ТОВ "Компанія "Трансенерго", станом на 30.11.2008 р.

На оригіналах видаткових накладних № РН-0000001 від 05.05.2008р., № РН-0000002 від 12.05.2008р., № РН-0000003 від 29.05.2008р наявні підпис та печатка лише ТОВ "Бона Фіде".

Також в матеріалах справи наявний відзив арбітражного керуючого Кіцула С.Б. на заяву про вимоги до боржника ТОВ "Бона Фіде", в якому зазначається, що вимоги ТОВ "Бона Фіде" не визнаються в повному обсязі у зв’язку з ненаданням належних доказів на підтвердження заявлених вимог та відсутністю первинної бухгалтерської документації, яка б підтверджувала передачу товару (а.с.226 Т.1). В судовому засіданні арбітражний керуючий Кіцул С.Б. також наголошував на відсутність первинної бухгалтерської документації.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Отже, кредиторські вимоги ТОВ "Бона Фіде" судом не визнаються, як такі, що не підтверджені документами у встановленому законом порядку.

Згідно ст. 101 Господарського процесуального кодексу апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Місцевий господарський суд при прийнятті оскарженої ухвали наведеного не врахував, не повністю з’ясував обставини, що мають значення для справи натомість, виходячи з наявних в матеріалах справи доказів, помилково визнав їх достатніми для визнання ТОВ "Бона Фіде", ТОВ "Систем Менеджмент Солюшнс" та ДП "СМС-сервіс" кредиторами ТОВ "Компанія "Трансенерго".

В зв’язку з вищевикладеним, колегія суддів вважає, що оскаржена ухвала на підставі пункту 3 частини 1 статті 104 Господарського процесуального кодексу України підлягає скасуванню частково.

Керуючись ст.ст. 101, 103, 104, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, –

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Київський універсальний банк" задовольнити.

Ухвалу попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 15.01.2009р у справі № 44/316-б скасувати в частині визнання кредиторами Товариство з обмеженою відповідальністю "Бона Фіде" на суму 5 806 407,32 грн., Дочірнє підприємство "СМС-сервіс" на суму 1 703 975,60 грн., Товариство з обмеженою відповідальністю "Систем Менеджмент Солюшнс" на суму 801 149,85 грн.

Затвердити реєстр вимог кредиторів на суму 8 243 690,02 грн.

В іншій частині ухвалу попереднього засідання Господарського суду міста Києва від 15.01.2009р у справі № 44/316-б залиши без змін.

Справу направити до Господарського суду м. Києва для подальшого розгляду.