розглянувши апеляційну скаргу житлово-будівельного кооперативу № 155 "Прибой", м.Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.08р. у справі № 5/328-08

за позовом відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", м. Запоріжжя

до житлово-будівельного кооперативу № 155 "Прибой", м.Дніпропетровськ

про стягнення 3 689 грн. 79 коп.

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 17.03.09 по 09.04.09 (ст. 77 Господарського процесуального кодексу України).

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 06.11.08 (суддя Шевченко С.Л.) з житлово-будівельного кооперативу № 155 "Прибой", м.Дніпропетровськ стягнуто 3 558 грн. 54 коп. заборгованості за теплову енергію, 116 грн. 67 коп. пені, 14 грн. 58 коп. річних та судові витрати.

Не погоджуючись з рішенням суду житлово-будівельний кооператив № 155 "Прибой" просить його скасувати посилаючись на порушення норм матеріального і процесуального права та неповне з"ясування обставин справи.

Відкрите акціонерне товариство "Дніпрообленерго" вважає рішення таким, що прийняте з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і просить його залишити без змін, у задоволенні апеляційної скарги відмовити.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, суд

Між відкритим акціонерним товариством "Дніпроенерго" (енергопостачальна організація) і житлово-будівельним кооперативом № 155 "Прибой" (споживач) був укладений договір від 22.11.04 № 32-т/05 на постачання теплової енергії у вигляді гарячої води, за яким енергопостачальна організація (позивач) взяла на себе обов"язок постачати споживачу теплову енергію у вигляді гарячої води, за яким енергопостачальна організація (позивач) взяла на себе обов'язок постачати споживачу теплову енергію у вигляді гарячої води у необхідному йому обсязі, а споживач (відповідач) зобов'язався оплачувати отриману теплову енергію згідно затвердженим тарифам у строки та на умовах, визначених цим договором.

Відповідно до п. 2.2.1 договору позивач надає відповідачу послуги з опалення - в період опалювального сезону та гарячого водозабезпечення - на протязі року.

У пункті 5.1 договору сторони погодили порядок обліку теплової енергії розрахунковим методом.

08.12.06 сторонами укладено додаткову угоду № 3, де пункт 5.1 договору викладено у такій редакції: "Учет потребления потребителем тепловой энергии производится на отопление по прибору учета, установленному в помещении по адресу ул. Малиновского, 26 ... далее по тексту договора "расчетным способом. На границе раздела с ... далее по тексту договора". Отже, цією додатковою угодою облік споживання відповідачем теплової енергії в частині опалення було конкретизовано у зв"язку з встановленням у будинку засобу обліку теплової енергії на опалення, облік споживання ЖБК № 155 теплової енергії у вигляді гарячої води залишився незмінним - розрахунковим методом виходячи з кількості зареєстрованих у житлових приміщеннях мешканців будинку житлово-будівельного кооперативу.

У відповідності з п. 2.2.1 договору та додатку № 4 до нього позивачем у грудні 2007 р. проведено перерахунок по гарячому водопостачанню з січня по серпень 2007 р. та здійснені відповідні корективи нарахувань розрахунковим методом виходячи з кількості зареєстрованих мешканців будинку житлово-будівельного кооперативу.

За умовами п. 5.4 договору ( в редакції додаткової угоди № 1 до договору) відкрите акціонерне товариство "Дніпроенерго" щомісяця надсилає відповідачу рахунки-фактури, які є первинним документом, що підтверджує факт здійснення господарської операції.

З супровідним листом 17.06.08 № 5383/06 відповідачу надіслані рахунки-фактури, в кожному з яких відображений обсяг використаної теплової енергії у відповідному місяці, тариф 1 Гкал - 142,5 грн. (без ПДВ), 171 грн. (з урахуванням ПДВ) та сума перерахунку, що підлягає оплаті:

- від 29.12.07 р. № 3928 коригування теплоенергії за січень 2007 р. на суму 377 грн. 92 грн. при використаній теплоенергії 2,210 Гкал;

- від 29.12.07 р. № 3933 за лютий 2007 р. на суму 244 грн. 54 коп. при використаній теплоенергії 1,430 Гкал;

- від 29.12.07 р. № 3940 за березень 2007 р. на сумму 446 грн, 32 коп., використано 2, 610 Гкал,

- від 29.12.07 № 3951 за квітень 2007 р. на суму 386 грн. 46 коп., використано 2,260 Гкал,

- від 29.12.07 № 3963 за травень 2007 р. на суму 379 грн. 62 коп., використано 2,220 Гкал;

- від 29.12.07 р. № 3976 за червень 2007 р. на суму 369 грн. 36 коп., використано 2,160 Гкал;

- від 29.12.07 р. №3992 за липень 2007 р. на суму 680 грн. 58 коп., використано 3,980 Гкал;

- від 29.12.07 р. № 4506 за серпень 2007 р. на суму 673 грн. 74 коп., використано 3,940 Гкал.

Пунктами 6.4, 6.6 договору в редакції додаткової угоди від 01.09.05 № 1 до нього обумовлено, що розрахунки за теплову енергію здійснюються у 5-денний строк від дати отримання рахунка-фактури на оплату.

Як вбачається з копії повідомлення про вручення поштового відправлення рахунки-фактури за спірний період отримані відповідачем 31.07.08 (а.с. 35 на звороті).

В порушення умов договору відповідач розрахувався за отриману теплову енергію неповністю у зв"язку з чим у нього виникла заборгованість перед відкритим акціонерним товариством "Дніпроенерго" за січень-серпень 2007 р. в сумі 3 558 грн. 54 коп. В силу ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Статтею 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України (435-15) з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

На підставі п. 7.2.4 договору за несвоєчасне виконання грошових зобов"язань позивачем нараховано за період з 06.08.08 по 24.09.08 116 грн. 67 коп. пені та відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України 14 грн. 58 коп. річних.

Твердження відповідача про встановлення деякими власниками квартир лічильників у відповідності до вимог - у містах головного розбору холодної та гарячої води та опломбування з підписанням актів про встановлення і опломбування лічильників - стосується взаємовідносин між ЖБК № 155 "Прибой" і членами цього кооперативу (мешканцями будинку № 26 по вул. Маршала Малиновського у м. Дніпропетровську). Умовами договору від 22.11.04 № 32-т/05 не передбачено нарахування плати за теплову енергію з урахуванням показань лічильників окремих мешканців - членів ЖБК і зміни до договору стосовно цього сторонами не вносились.

До того ж відповідачем не представлено доказів надання відкритому акціонерному товариству "Дніпроенерго" переліку квартир, де встановлені прилади обліку, а також відомостей про їх опломбування.