розглянувши апеляційну скаргу державного підприємства "Виробниче об"єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова", м.Дніпропетровськ на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 24.07.08р. у справі № 9/167-08(35/(5/549))

за позовом: відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

до: державного підприємства "Виробниче об"єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова", м. Дніпропетровськ

3-тя особа: товариство з обмеженою відповідальністю "Стратегія", м.Дніпропетровськ

про стягнення 10 748 909 грн. 75 коп.

за скаргою відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

на дії Державної виконавчої служби у Красногвардійському районі м.Дніпропетровська

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.07.08 (суддя Подобєд І.М.) визнано незаконними постанови Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 13.04.06 про заміну сторони виконавчого провадження та від 28.04.06 про закінчення виконавчого провадження.

Не погоджуючись з ухвалою суду, державне підприємство "Виробниче об"єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова" просить її скасувати, посилаючись на порушення норм матеріального і процесуального права.

Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" вважає доводи, викладені у скарзі, необгрунтованими і просить ухвалу залишити без змін, а скаргу без задоволення.

Красногвардійський відділ державної виконавчої служби Дніпропетровського МУЮ відзив на апеляційну скаргу не надав, свого представника у судове засідання не направив, про час і місце засідання суду повідомлений належним чином.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Стратегія" пояснило, що ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова" повністю розрахувалося з ним на підставі угоди про уступку права вимоги від 27.02.04 № 189/04 і вважає, що визнання незаконною постанови ДВС у Красногвардійському районі від 18.04.06 про заміну сторони у виконавчому провадженні може призвести до порушення прав відповідача, оскільки його зобов'язання перед позивачем по сплаті боргу в сумі 1 616 888 грн. 26 коп. припинилися у зв"язку із заміною кредитора у зобов"язанні.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, суд

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.03 у справі № 5/549 з державного підприємства "Виробниче об"єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова" стягнуто на користь відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" 290 952 грн. 59 коп. заборгованості за електричну енергію за період з 01.01.02 по 01.08.02, 1 700 грн. держмита і 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, про що 24.02.03 видано відповідний наказ.

За заявою стягувача (ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго") 11.04.03 Державною виконавчою службою у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська було відкрите виконавче провадження з примусового виконання наказу № 5/549 від 24.02.03.

В ході здійснення виконавчого провадження з ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова" в примусовому порядку було стягнуто 4 936 грн. 90 коп., тим самим зменшено суму боргу до 287 833 грн. 69 коп., а на підставі п. 2 ст. 40 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчий документ було повернуто стягувачеві.

27.02.04 за ініціативою стягувача - ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" і ТОВ "Стратегія" було укладено угоду № 189/04 про уступку права вимоги, відповідно до якої ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" передало ТОВ "Стратегія" право вимоги від ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова" сплати суми у розмірі 1 616 888 грн. 26 коп. за перетоки реактивної електроенергії. В цю суму увійшла заборгованість ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова" за 2002 р., вказана у рішенні господарського суду Дніпропетровської області від 11.02.03 № 5/549.

Про переуступку права вимоги ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" належним чином повідомило відповідача (боржник) повідомленням від 12.03.04 р. № 0028. У свою чергу ТОВ "Стратегія" пред"явило до боржника (ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова") вимогу (вих. № 09/03 від 09.03.04 р.) про сплату заборгованості у розмірі 1 616 888 грн. 26 коп. Згадана сума була погашена ДП "ВО Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова" платіжним дорученням від 11.03.04 № 1330 (966 888 грн. 26 коп.) і векселем на суму 650 000 грн. (акт приймання-передачі векселів від 25.03.04) (наявні у матеріалах справи)).

Позивач повторно звернувся до Красногвардійського ВДВС Дніпропетровського міського управління юстиції із заявою про виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області у справі № 5/549, на підставі чого ВДВС 26.01.05 р. виніс постанову про відкриття виконавчого провадження і зобов'язав відповідача сплатити суму боргу на користь позивача у розмірі 287 833 грн. 69 коп.

16.03.05 платіжною вимогою № 71 відділ ДВС стягнув у примусовому порядку з відповідача 1 000 грн. 50 коп. і 17.03.05 було винесено постанову про стягнення виконавчого збору у розмірі 100 грн. 50 коп.

30.03.05 відділом державної виконавчої служби у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська було винесено постанову про закінчення виконавчого провадження з примусового наказу № 5/549 від 24.02.03

27.07.2005р. начальником відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського обласного управління юстиції, за результатами поданої ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" скарги на дії посадових осіб Красногвардійського ВДВС Дніпропетровського міського управління юстиції, було здійснено перевірку вищезазначеного виконавчого провадження та скасовано постанову про закінчення виконавчого провадження від 30.03.2005р. Крім того, вказаною постановою начальника Красногвардійського відділу ДВС зобов'язано відновити виконавче провадження.

20.09.05р., відповідно до ст. 41 Закону України "Про виконавче провадження", після надходження наказу № 5/549, державним виконавцем винесена постанова про відновлення виконавчого провадження.

У зв"язку з отриманням скарги боржника, поданої до суду, на дії органів ДВС, виконавче провадження було зупинено з 10.10.05р. по 09.03.06р., згідно до п. 5 ст. 35 Закону України "Про виконавче провадження".

08.02.2006р. на адресу ДВС надійшла постанова начальника державної виконавчої служби Дніпропетровської області про перевірку та витребування виконавчого провадження по виконанню рішення господарського суду № 5/549 про стягнення коштів з ДП ВО "ПМЗ ім. О.М. Макарова"на користь ВАТ ЕК "Дніпрообленерго".

За результатами перевірки виконавчого провадження дії державного виконавця по виконанню наказу господарського суду Дніпропетровської області № 5/549 визнані такими, що здійснені з порушеннями вимог чинного законодавства України.

Зокрема, постановою від 08.02.06р. визнано незаконною та скасовано постанову начальника відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського обласного управління юстиції від 27.07.05р.

Крім того, скасовано постанову державного виконавця про закінчення виконавчого провадження від 30.03.2005р. та про відновлення виконавчого провадження від 20.09.05р. Одночасно державного виконавця зобов"язано звернутися до суду, який видав виконавчий документ, із заявою про заміну сторони її правонаступником.

Постановою від 09.03.06 ДВС поновила виконавче провадження за наказом № 5/549 від 24.02.03 про стягнення з ДП "ВО Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова" боргу в сумі 287 833 грн. 69 коп.

10.03.06 виконавче провадження з примусового виконання наказу № 5/549 від 24.02.03 було зупинено у зв"язку із зверненням виконавчої служби до господарського суду із заявою про заміну сторони виконавчого провадження її правонаступником.

20.03.06 господарським судом Дніпропетровської області винесено ухвалу про заміну стягувача у виконавчому провадженні з примусового виконання наказу від 24.02.03 № 5/549 з відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" на товариство з обмеженою відповідальністю "Стратегія".

18.04.06 на підставі чинної ухвали господарського суду від 20.03.06 виконавчою службою винесено постанову про заміну стягувача у виконавчому провадженні - ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" на ТОВ "Стратегія", (т.4, а.с. 154), а 28.04.06 винесено постанову про закінчення виконавчого провадження.

Лише 01.11.06, коли виконавче провадження у справі № 5/549 вже було закінчено, постановою Вищого господарського суду України була скасована ухвала господарського суду від 20.03.06, справу передано на новий розгляд.

При новому розгляді у задоволенні заяви про заміну стягувача (позивача) на ТОВ "Стратегія" було відмовлено (ухвала господарського суду від 10.01.07).

Звертаючись зі скаргою на дії державної виконавчої служби відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" просило (з урахуванням поданих уточнень від 22.05.08 № 3620 (т.4, а.с. 15-17)) визнати незаконними постанови Красногвардійського відділу державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції від 13.04.06 про заміну сторони виконавчого провадження та від 28.04.06 про закінчення виконавчого провадження.

Як вказувалось вище, 27.02.04 між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" і товариством з обмеженою відповідальністю "Стратегія" було укладено угоду про уступку права вимоги № 189/04 (т.2, а.с. 61-62), за якою позивач уступив товариству з обмеженою відповідальністю "Стратегія" право вимоги до ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова" оплати за перетоки реактивної електроенергії в сумі 1 616 888 грн. 26 коп.

В подальшому відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" зверталось до товариства з обмеженою відповідальністю "Стратегія" з позовом про визнання недійсною зазначеної угоди, проте рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 26.01.06 у справі № 35/390, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.04.06 (т.2, а.с. 109-112), у первісному позові було відмовлено та задоволено зустрічний позов товариства з обмеженою відповідальністю "Стратегія" про зобов"язання відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" передати документи, що підтверджують уступлене право вимоги.

Згідно повідомлення від 12.03.04 № 0028 про уступку права вимоги за угодою від 27.02.04 № 189/04 оплати грошових коштів (т.2, а.с. 93) до суми 1 616 888 грн. 26 коп. ввійшла заборгованість:

- за реактивну електроенергію (2001 р.) - 934 446 грн. 93 коп.;

- за реактивну електроенергію (з 01.01.02 по 30.07.02) - 194 426 грн. 50 коп.

- за реактивну електроенергію (з 01.08.02 по 31.12.02) - 113 049 грн. 89 коп.

- за реактивну електроенергію (2003р.) - 366 529 грн. 92 коп.

- за реактивну електроенергію (2004 р.) - 8 435 грн. 02 коп.

Загальна сума боргу, яка стягнена рішенням господарського суду від 11.02.03 у справі № 5/549 становить 290 592 грн. 59 коп., і складається з плати за перетоки реактивної електроенергії за період з 01.01.02 по 01.08.02 в сумі 198 788 грн. 88 коп. та суми недоврахованої електроенергії у зв"язку з порушенням Правил користування електричною енергією 92 163 грн. 71 коп.

Відповідно до угоди про уступку права вимоги від 27.02.04 № 189/04 до товариства з обмеженою відповідальністю "Стратегія" перейшло право вимоги боргу за реактивну електроенергію лише в сумі 194 426 грн. 50 коп. (з 01.01.02 по 30.07.02), тобто частина заборгованості, що стягнена за рішенням суду у даній справі.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Стратегія" у письмовому поясненні від 23.02.09 № 23/02-1 підтвердило, що ДП "ВО "Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова" визнало факт заміни кредитора у зобов"язанні на підставі угоди про уступку права вимоги від 27.02.04 № 189/04 і розрахувалось з товариством з обмеженою відповідальністю "Стратегія" по вказаній заборгованості у повному обсязі частково грошовими коштами, частково шляхом передачі векселів.

В уточненні до скарги на дії ДВС відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" зазначає, що станом на 01.10.07 заборгованість відповідача за реактивну електроенергію відсутня, а залишок боргу за наказом суду № 5/549 станом на 30.01.08 дорівнює 85 966 грн. 36 коп. (т.4, а.с. 15-17).

08.06.04 за сприянням Міжвідомчої робочої групи з питань проведення розрахунків з погашення заборгованості за електричну енергію вирішено питання по проведенню розрахунків між підприємствами та складено протокол-погодження від 08.06.04 № 11/17-1228/26, згідно якого державним підприємством "Виробниче об"єднання Південний машинобудівний завод ім. О.М. Макарова" було сплачено відкритому акціонерному товариству "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" 4 188 263 грн. 81 коп. за електроенергію, отриману до 01.01.03 (т.4, а.с. 160-163). До цієї суми ввійшов залишок непогашеної заборгованості за рішенням господарського суду від 11.02.03 у справі № 5/549 - 85 966 грн. 36 коп.

Про те, що у відповідача відсутній борг за активну електричну енергію, спожиту у період з 01.01.02 по 01.08.02, свідчать акти звірок від 01.12.08 станом на 01.12.08 (т.4, а.с. 133) та від 01.09.05 (т.4, а.с. 155). Так, відповідно до акту звірки від 01.12.08 за ДП "ВО ПМЗ ім. О.М. Макарова" за 2002 р. рахується борг за активну електроенергію в сумі 1 078 299 грн. 61 коп.. Поряд з цим, з акту звірки від 01.09.05 вбачається, що сума 1 078 299 грн. 61 коп. фактично є боргом відповідача за листопад-грудень 2002 р., а предметом розгляду у даній справі був період з 01.01.02 по 01.08.02.

На підставі чинної ухвали господарського суду від 20.03.06, яка була скасована у касаційному порядку лише 01.11.06, та у відповідності до ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження" державною виконавчою службою 18.04.06 винесено постанову про заміну сторони виконавчого провадження (стягувача) ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" на ТОВ "Стратегія".

28.04.06 у зв"язку з отриманням заяви товариства з обмеженою відповідальністю "Стратегія" щодо закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу № 5/549 виконавчою службою правомірно, на підставі п. 9 ст. 37 Закону України "Про виконавче провадження" було винесено постанову про закінчення виконавчого провадження (т. 3, а.с. 26).

Крім цього слід зазначити, що у скарзі на дії державної виконавчої служби (т.3, а.с. 15-17), а в потім і в уточненні до неї (т.4, а.с. 15-17) ВАТ "ЕК "Дніпрообленерго" просило, зокрема, визнати незаконною постанову Красногвардійського ВДВС Дніпропетровського міського управління юстиції про заміну сторони виконавчого провадження від 13.04.06, у той час як постанова про заміну сторони виконавчого провадження датована 18.04.06 (т.4, а.с. 154). Отже позивачем у скарзі на дії ДВС викладені вимоги щодо неіснуючого документа виконавчого провадження і на цю обставину суд першої інстанції не звернув увагу.

З огляду на викладене ухвала суду, на думку колегії суддів, підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103- 106 Господарського процесуального кодексу України, суд

Апеляційну скаргу державного підприємства "Виробниче об"єднання "Південний машинобудівний завод ім. О.М.Макарова" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 24.07.08 у справі № 9/167-08(35/(5/549)) скасувати.

Відмовити відкритому акціонерному товариству "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" у задоволенні скарги на дії державної виконавчої служби.