ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"17" березня 2009 р.
Справа № 24-7-5/297-06-7817
( Додатково див. постанову Вищого господарського суду України (rs5965637) )
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:
головуючого суддіПироговського В.Т.,
суддів Картере В.І., Жекова В.І.,
секретар судового засіданняСтогній С.Ю.,
за участю представників учасників процесу:
від ТОВ "Укртекстильмаш"не з'явився,
від УПФУ в Малиновському районі м. Одеси не з'явився,
від ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Терентьєва І.В.,
від ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс" Антоновський О.Ф.,
від ДК "Укртрансгаз" в особі Одеського лінійно-виробничого управління магістральних газопроводів філії УМГ "Прикарпаттрансгаз" не з'явився,
від ТОВ "Технокран"не з'явився,
від ВАТ "Металургійний комбінат "Азовсталь" не з'явився,
від ТОВ "Гірно-металургійна компанія "Корунд" не з'явився,
від ВАТ "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж не з'явився,
від ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" не з'явився,
від ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" не з'явився,
від Приватної аудиторсько-консалтингової фірми "Алекс. Орн" не з'явився,
від ЗАТ "Донецьксталь"не з'явився,
від ВАТ "Північний гірничо-збагачувальний комбінат" не з'явився,
від ТОВ "Консалтінговий центр Айко-Сервіс" не з'явився,
від ТОВ "Завод важкого кранобудування "Краян" не з'явився,
від первинної профспілкової організації ВАТ "Холдингова компанія "Краян" не з'явився,
від Одеської обласної організації профспілки працівників машинобудування та металообробки Українине з'явився,
від ТОВ "Юг-Сервіс-06"ОСОБА_10.,
від СПД-фізичної особи ОСОБА_1.не з'явився,
від ТОВ "Діалог"не з'явився,
від ТОВ "Гайдамак"не з'явився,
від ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС" Олійник О.І.,
від ВАТ "Центральний гірничо-збагачувальний комбінат" не з'явився,
від Фонду державного майна України Стогнійчук С.О.,
від розпорядника майна Сафронової С.В. Сафронова С.В.,
від голови комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_8.,
від фізичних осіб-кредиторів "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_4., ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_7. ОСОБА_8.,
від керуючого санацією, арбітражного керуючого Нестеренко С.С. не з'явився,
від Одеського обласного відділу з питань банкрутства Державного департаменту з питань банкрутства Сузанська Л.М.
розглянула апеляційні скарги:
ВАТ "Холдингова компанія "Краян"; голови комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" та представника фізичних осіб-кредиторів ОСОБА_8.; спільних представників фізичних осіб-кредиторів "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_4., ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_7.; ТОВ "Діалог"; первинної організації "Холдингова компанія "Краян"; ТОВ "Технокран"; Фонду державного майна України
на ухвалугосподарського суду Одеської області від 22.11.2007р.
провведення процедури санації
у справі № 24-7-5/297-06-7817
за заявоюкредитора ТОВ "Укртекстильмаш"
кредитори:фізичні особи по заробітній платі; УПФУ в Малиновському районі м. Одеси; ДПІ у Малиновському районі м. Одеси; ТОВ "Укртекстильмаш"; ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс"; ДК "Укртрансгаз" в особі Одеського лінійно-виробничого управління магістральних газопроводів філії УМГ "Прикарпаттрансгаз"; ТОВ "Технокран"; ВАТ "Металургійний комбінат "Азовсталь"; ТОВ "Гірно-металургійна компанія "Корунд"; ВАТ "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж; ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України"; ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал"; Приватна аудиторсько-консалтингова фірма "Алекс. Орн"; ЗАТ "Донецьксталь"; ВАТ "Північний гірничо-збагачувальний комбінат"; ТОВ "Консалтінговий центр Айко-Сервіс"; ТОВ "Завод важкого кранобудування "Краян"; Первинна профспілкова організація ВАТ "Холдингова компанія "Краян"; Одеська обласна організація профспілки працівників машинобудування та металообробки України; ТОВ "Юг-Сервіс-06"; СПД-фізична особа ОСОБА_1; ТОВ "Діалог"; ТОВ "Гайдамак"; ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС"; ВАТ "Центральний гірничо-збагачувальний комбінат"
до боржника ВАТ "Холдінгова компанія "Краян",
розпорядник майнаСафронова С.В.,
керуючий санацією, арбітражний керуючий Нестеренко С.С.,
за участюОдеського обласного відділу з питань банкрутства Державного департаменту з питань банкрутства
пробанкрутство.
Ухвалами Одеського апеляційного господарського суду від 12.12.2007р. колегією у складі головуючого судді Лашина В.В., суддів Єрмілова Г.А., Воронюка О.Л. прийняті до провадження та призначені до розгляду на 25.12.2007р. апеляційні скарги ВАТ "Холдингова компанія "Краян", голови комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" та представника фізичних осіб-кредиторів ОСОБА_8., спільних представників фізичних осіб-кредиторів "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_4., ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_7., ТОВ "Діалог", первинна профспілкова організація ВАТ "Холдингова компанія "Краян", ТОВ "Технокран", Фонду державного майна України на ухвалу господарського суду Одеської області від 22.11.2007р. про введення процедури санації у справі № 24-7-5/297-06-7817.
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 12.12.2007р. апеляційне провадження у даній справі зупинено до розгляду Вищим господарським судом України касаційної скарги ВАТ "Центральний гірничо-збагачувальний комбінат" на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2007р.
Ухвалою голови Одеського апеляційного господарського суду від 22.12.2008р. справу № 24-7-5/297-06-7817 передано на розгляд колегії у складі головуючого судді Пироговського В.Т., суддів Картере В.І., Жекова В.І.
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 29.12.2008р. поновлено апеляційне провадження у справі № 24-7-5/297-06-7817, розгляд скарг призначено на 20.01.2009р.
За правилами ст. 77 ГПК України в судовому засіданні 20.01.2009р. розгляд справи в апеляційному порядку відкладено на 17.02.2009р., в судовому засіданні 17.02.2009р. -на 17.03.2009р.
Учасники процесу повідомлені про час і місце засідань апеляційного господарського суду, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення та розписками їхніх представників.
Ухвалою голови Одеського апеляційного господарського суду від 17.02.2009р. продовжено строк розгляду апеляційних скарг до 23.03.2009р.
Згідно із приписами ст. 85 ГПК України в засіданні господарського суду апеляційної інстанції 17.03.2009р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.
ТОВ "Укртекстильмаш" звернулось до господарського суду Одеської області із заявою про визнання ВАТ "Холдингова компанія "Краян" банкрутом.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.08.2006р. прийнято вказану заяву до розгляду, порушено провадження у справі про банкрутство ВАТ "Холдингова компанія "Краян", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів тощо.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.09.2006р. ТОВ "Укртекстильмаш" визнано кредитором ВАТ "Холдингова компанія "Краян" з грошовими вимогами на суму 265 095,75 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Сафронову С.В.
Ухвалою господарського суду від 27.03.2007р. затверджено реєстр вимог кредиторів; до першої черги віднесено вимоги працівників по заробітній платі в сумі 1 717 049,09 грн., до другої черги -працівників по заробітній платі в сумі 324 410,57 грн., УПФУ в Малиновському районі м. Одеси в сумі 660 179,13 грн., до третьої черги -первинної профспілкової організації ВАТ "Холдингова компанія "Краян" у сумі 19 717,71 грн., Одеської обласної організації профспілки працівників машинобудування та металообробки України в сумі 6904,3 грн., ДПІ у Малиновському районі м. Одеси в сумі 2 311 510,12 грн., до четвертої черги -СПД-фізичної особи ОСОБА_1. в сумі 12 448 грн., ТОВ "Діалог" у сумі 17 000 грн., ТОВ "Юг-Сервіс-06" у сумі 24 675 440 грн., ТОВ "Інфокс" в особі філії "Інфоксводоканал" у сумі 30 345,3 грн., ТОВ "Технокран" у сумі 1 652 706,5 грн., ВАТ "Металургійний комбінат "Азовсталь" у сумі 26 314 грн., Приватної аудиторсько-консалтингової фірми "Алекс. Орн" у сумі 20 000 грн., ТОВ "Консалтинговий центр "Айко-сервіс" у сумі 150 501,45 грн., ВАТ "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж у сумі 215 055,21 грн., ТОВ "Укртекстильмаш" у сумі 265 095,75 грн., ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс" у сумі 189 700 грн., ТОВ "Гірно-металургійна компанія "Корунд" у сумі 105 000 доларів США, до шостої черги -ДПІ у Малиновському районі м. Одеси в сумі 304 201,57 грн., ТОВ "Служби безпеки та охорони "Апекс" у сумі 14 823,97 грн., ТОВ "Технокран" у сумі 168 497,1 грн., ВАТ "Металургійний комбінат "Азовсталь" у сумі 381,14 грн., ТОВ "Гірно-металургійна компанія "Корунд" у сумі 327,68 доларів США, ВАТ "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж у сумі 13 329,67 грн., ТОВ "Юг-Сервіс-06" у сумі 24 793,44 грн.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2007р. змінено висновок ухвали господарського суду Одеської області від 27.03.2007р. у частині визнання ДП ВАТ "Холдингова компанія "Краян" "Краян-Ніка" конкурсним кредитором з вимогами в сумі 1 646 100 грн. у четверту чергу, ТОВ "Істріан" конкурсним кредитором з вимогами в сумі 2 742 471,35 грн. у четверту чергу, ТОВ "Технокран" конкурсним кредитором з вимогами у сумі 168 497,1 грн. у четверту чергу, ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС" конкурсним кредитором з вимогами в сумі 115 016,6 грн. у четверту чергу; в іншій частині ухвалу господарського суду Одеської області від 27.03.2007р. залишено без змін.
Постановою Вищого господарського суду від 07.11.2007р. залишено без задоволення касаційну скаргу ВАТ "Холдінгова компанія "Краян", касаційну скаргу ТОВ "Укртекстильмаш" задоволено частково, змінено постанову Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2007р. в частині розгляду грошових вимог ДП ВАТ "Холдингова компанія "Краян" "Краян-Ніка", ТОВ "Істріан", ТОВ "Технокран" до боржника, виключено з резолютивної частини цієї постанови частини першу, другу та третю щодо визнання вимог зазначених осіб до боржника; в решті постанову залишено без змін.
Постановою Верховного Суду України від 18.03.2008р. касаційну скаргу ТОВ "Істріан" залишено без задоволення, постанову Вищого господарського суду України від 07.11.2007р. -без змін.
Постановою Вищого господарського суду від 02.07.2008р. залишено без задоволення касаційну скаргу ВАТ "Центральний гірничо-збагачувальний комбінат", постанову Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2007р. та ухвалу господарського суду Одеської області від 27.03.2007р. у частині розгляду грошових вимог ВАТ "Центральний гірничо-збагачувальний комбінат" до боржника -без змін.
Ухвалою місцевого господарського суду від 22.11.2007р. (колегія у складі головуючої судді Оборотової О.Ю., суддів Аленіна О.Ю., Літвінова С.В.) введено процедуру санації ВАТ "Холдингова компанія "Краян", призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Нестеренко С.С., припинено на період проведення санації повноваження органів управління боржника, відсторонено голову правління ВАТ "Холдингова компанія "Краян" Приступу М.П. від посади в порядку, визначеному законодавством про працю, повноваження органів управління ВАТ "Холдингова компанія "Краян" передано керуючому санацією Нестеренко С.С., зобов'язано: 1) органи управління ВАТ "Холдингова компанія "Краян" передати керуючому санацією Нестеренко С.С. бухгалтерську та іншу документацію боржника, печатки, штампи, матеріальні та інші цінності протягом трьох днів; 2) керуючого санацією здійснити заходи, проведення яких передбачено ч.6 ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; 3) керуючого санацією протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника у відповідності зі ст. 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розробити та надати комітету кредиторів план санації боржника на затвердження, протягом шести місяців надати його суду для розгляду затвердженим комітетом кредиторів та погодженим з органом, уповноваженим управляти державним майном.
Не погоджуючись із вказаною ухвалою, ВАТ "Холдингова компанія "Краян", голова комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" та представник фізичних осіб-кредиторів ОСОБА_8., спільні представники фізичних осіб-кредиторів "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_4, ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_7, ТОВ "Діалог", первинна профспілкова організація ВАТ "Холдингова компанія "Краян", ТОВ "Технокран" звернулись до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційними скаргами, в яких просять скасувати п.п.2-6 ухвали господарського суду першої інстанції від 22.11.2007р. по даній справі, призначити керуючим санацією боржника голову правління ВАТ "Холдингова компанія "Краян" Приступу М.П. у порядку, визначеному ст. 53 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Сафронову С.В., посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, неповне з'ясування обставин справи, невідповідність останнім зроблених висновків.
Так, скаржники вказують, що господарським судом Одеської області:
- необґрунтовано всупереч положенням ст. 28 ГПК України, ст.ст. 1, 14 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не враховано повноваження ОСОБА_8. як представника кредиторів-фізичних осіб та відмовлено в розгляді клопотання комітету кредиторів від 21.11.2007р. про введення процедури санації та призначення її керуючим голову правління ВАТ "Холдингова компанія "Краян" Приступу М.П.;
- в порушення приписів ст.ст. 4- 7, 28, 65 ГПК України не перевірено повноваження директора ТОВ "Юг-Сервіс-06" ОСОБА_9. та представника ОСОБА_10. за дорученням, в зв'язку з чим підписані названими особами документи не мають юридичної сили;
- помилково задоволено клопотання ТОВ "Укртекстильмаш" про введення процедури санації, заявлене з вказівкою на рішення комітету кредиторів (ТОВ "Юг-Сервіс-06", ТОВ "Укртекстильмаш", ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс", ВАТ "Одесаобленерго", ДПІ у Малиновському районі м. Одеси), створеного 12.11.2007р. без дотримання вимог п.п.1-5 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", які містять обов'язок повідомити всіх кредиторів про час і місце проведення зборів та відносять до компетенції розпорядника майна скликання зборів. Крім того, на думку апелянтів, законне проведення зборів кредиторів взагалі унеможливлювалось, т.я. до реєстру кредиторів у встановленому порядку не включено грошові вимоги ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС", визнані постановами господарських судів апеляційної та касаційної інстанцій від 18.09.2007р. та 07.11.2007р. відповідно;
- не залучено до участі у справі відстороненого оскарженою ухвалою голову правління ВАТ "Холдингова компанія "Краян" Приступу М.П., у той час як ч.14 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що одним з учасників провадження у справі про банкрутство є орган, уповноважений управляти майном боржника.
Також, не погоджуючись із вказаною ухвалою, Фонд державного майна України звернувся до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду першої інстанції від 22.11.2007р. по даній справі скасувати, відмовивши у введенні процедури санації та призначенні її керуючим Нестеренко С.С., посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.
Зокрема, скаржник вказує, що під час призначення керуючого санацією Нестеренко С.С. грубо порушено правила Наказу Міністерства економіки України "Про затвердження Порядку подання пропозицій господарському суду щодо кандидатур арбітражних керуючих" від 25.04.2001р. № 87, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 15.05.2001р. за № 416/5607 (z0416-01) , а саме не узгоджено його кандидатуру з Фондом державного майна України, який володіє 100% акцій ВАТ "Холдингова компанія "Краян", не дотримано критеріїв відбору керуючого санацією, визначених у п.6 цього порядку.
Позицію осіб, які подали скарги, в засіданні апеляційного господарського суду усно підтримала представник ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС".
У відзивах на апеляційні скарги, з доводами яких усно в засіданні апеляційного господарського суду погодились представники Одеського обласного відділу з питань банкрутства Державного департаменту з питань банкрутства та ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс", ТОВ "Юг-Сервіс-06" просить залишити ухвалу місцевого господарського суду від 22.11.2007р. про введення процедури санації без змін як законну та обґрунтовану, апеляційні скарги ВАТ "Холдингова компанія "Краян", ТОВ "Діалог", первинної організації "Холдингова компанія "Краян", ТОВ "Технокран" -без задоволення, а апеляційні скарги голови комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" та представника фізичних осіб-кредиторів ОСОБА_8., спільних представників фізичних осіб-кредиторів "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_2., ОСОБА_3., ОСОБА_4., ОСОБА_5., ОСОБА_6., ОСОБА_7. -без розгляду.
Розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні в них докази, вислухавши пояснення представників учасників процесу, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, повноту та об'єктивність дослідження наявних у справі доказів, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для скасування оскарженої ухвали, враховуючи наступне:
Згідно із приписами абз.12 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. № 2343-XII (із змінами) санація -система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом кредитування, реструктуризації підприємства, боргів і капіталу та (або) зміну організаційно-правової та виробничої структури боржника.
Частинами 1-4 ст.17 зазначеного Закону України передбачено, що господарський суд за клопотанням комітету кредиторів у строк, що не перевищує строку дії процедури розпорядження майном, установленого відповідно до цього Закону, має право винести ухвалу про проведення санації боржника та призначення керуючого санацією... (ч.1). Комітет кредиторів приймає рішення про погодження кандидатури керуючого санацією, вибір інвестора (інвесторів), схвалення плану санації боржника. Кандидатури керуючого санацією та інвестора (інвесторів) можуть бути запропоновані комітету кредиторів будь-яким із кредиторів, представником органу, уповноваженого управляти майном боржника. Керуючим санацією може бути запропоновано особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна, або керівник підприємства, якщо на це є згода комітету кредиторів та (або) інвесторів (ч.2). Одночасно з винесенням ухвали про санацію господарський суд своєю ухвалою призначає керуючого санацією за наявності у нього ліцензії, крім випадків, передбачених цим Законом... (ч.3). З дня винесення ухвали про санацію: керівник боржника відсторонюється від посади у порядку, визначеному законодавством про працю, управління боржником переходить до керуючого санацією, крім випадку, передбаченого статтею 53 цього Закону; припиняються повноваження органів управління боржника -юридичної особи, повноваження органів управління передаються керуючому санацією. Органи управління боржника протягом трьох днів з дня прийняття рішення про санацію та призначення керуючого санацією зобов'язані забезпечити передачу керуючому санацією бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей...(ч.4).
Наведені норми спеціального Закону України, який згідно його преамбули встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності суб'єкта підприємницької діяльності-боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури, повного або часткового задоволення вимог кредиторів, прямо встановлюють, що введення процедури санації та призначення керуючого санацією є правом господарського суду, реалізації якого передує відповідне клопотання повноважного комітету кредиторів.
Відповідно до вимог ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. У зборах можуть брати участь представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, арбітражний керуючий з правом дорадчого голосу (ч.1). Збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до ч.1 цієї статті. Кількість голосів кредиторів визначається відповідно до ч.4 цієї статті (ч.2). Збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів... Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника (ч.3). Кредитори, у тому числі і органи державної податкової служби, інші державні органи,...мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі гривень (ч.4). До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про: вибори членів комітету кредиторів; визначення кількісного складу комітету кредиторів, визначення його повноважень, дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; інші питання, передбачені цим Законом (ч.5). На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб. Вибори комітету кредиторів проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до ч.4 цієї статті (ч.6). Рішення про створення та склад комітету кредиторів направляється до господарського суду (ч.7). До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: вибори голови комітету;... звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації;...припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора)... У роботі комітету має право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариств з обмеженою чи додатковою відповідальністю та при необхідності представник органу, уповноваженого управляти майном боржника, представник органу місцевого самоврядування (ч.8). Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч.9).
Як вбачається з матеріалів справи, 16.11.2007р. представник ТОВ "Укртекстильмаш" звернувся до господарського суду першої інстанції з клопотанням про введення процедури санації та призначення керуючим санацією ВАТ "Холдингова компанія "Краян" арбітражного керуючого Нестеренко С.С., про відсторонення голови правління Приступи М.П., передачу його повноважень та повноважень органів управління керуючому санацією Нестеренко С.С.
Вказане клопотання заявлено з посиланням на протокол засідання комітету кредиторів від 13.11.2007р. (т.31, а.с.2-4), на якому обрано головою комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" представника ТОВ "Укртекстильмаш" Кравченко І.В., уповноважено голову комітету кредиторів звернутись до господарського суду Одеської області з клопотанням про відкриття процедури санації боржника, вирішено звернутись до господарського суду Одеської області з клопотанням про призначення арбітражного керуючого Нестеренко С.С. керуючим санацією ВАТ "Холдингова компанія "Краян".
Виносячи оскаржену ухвалу, місцевий господарський суд задовольнив клопотання представника ТОВ "Укртекстильмаш" від 16.11.2007р., не прийнявши до уваги той факт, що засідання комітету кредиторів від 13.11.2007р. у складі ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, ВАТ "Одесаобленерго", ТОВ "Укртекстильмаш", ТОВ "Юг-Сервіс-06", ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс" не має жодних правових наслідків, оскільки комітет кредиторів обрано з порушенням вимог українського законодавства з питань банкрутства.
До наведеного висновку апеляційний господарський суд дійшов, з'ясувавши, що збори кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян", оформлені протоколом від 12.11.2007р. (т.31, а.с.6,7), на яких обрано комітет кредиторів у названому вище складі, проведено без письмового повідомлення всіх кредиторів про час і місце проведення зборів, у зв'язку з чим за правилами ч.2 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів є неповноважними.
Зазначені обставини підтверджуються відсутністю будь-яких доказів зворотнього, а також поясненнями представників учасників процесу в засіданні господарського суду апеляційної інстанції, відповідно до яких перед проведенням зборів кредиторів у складі ВАТ "Одесаобленерго", ТОВ "Укртекстильмаш", ТОВ "Юг-Сервіс-06", ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс" відбулись інші збори кредиторів, скликані розпорядником майна та оформлені протоколом № 1 (т.31, а.с.11-13), де прийнято рішення відкласти проведення зборів кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" до внесення господарським судом Одеської області кредиторських вимог, затверджених постановами Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2007р. та Вищого господарського суду України від 07.11.2007р. Після закінчення зборів деякі з кредиторів без відома інших провели наступні збори, результатом яких стало затвердження комітету кредиторів у складі ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, ВАТ "Одесаобленерго", ТОВ "Укртекстильмаш", ТОВ "Юг-Сервіс-06", ТОВ "Служба безпеки та охорони "Апекс".
За поясненнями арбітражного керуючого Сафронової С.В., представника ВАТ "Одесаобленерго" (т.31, а.с.107,134) на зборах кредиторів, які оформлені протоколом від 12.11.2007р. № 1, виникло питання щодо належних повноважень представника ТОВ "Юг-Сервіс-06", оскільки надана довіреність оформлена з порушенням чинного законодавства. В матеріалах справи зазначена довіреність відсутня, до протоколу зборів від 12.11.2007р. № 1 не прикладена, в засіданні суду апеляційної інстанції представник ТОВ "Юг-Сервіс-06" не зміг надати докази в обґрунтування заперечень на вказані обставини, при цьому висловивши сумніви щодо можливості надання довіреності для її огляду та оцінки судом. Таким чином, колегія суддів вважає, що повноваження ОСОБА_10. (представник ТОВ "Юг-Сервіс-06") належним чином не підтверджені, з урахуванням вимог ст. 101 ГПК України докази, які спростовують викладене, не надані.
За висновком господарського суду Одеської області при винесення оскарженої ухвали деякі порушення не тягнуть за собою процесуальні наслідки.
Отже, колегія суддів господарського суду першої інстанції, розглянувши по суті та задовольнивши клопотання від 16.11.2007р., не врахувала зазначені вище порушення чинного законодавства щодо скликання та проведення зборів кредиторів, виборів комітету кредиторів та, відповідно, нелегітимність комітету кредиторів, який прийняв рішення про введення процедури санації ВАТ "Холдингова компанія "Краян" та призначення її керуючим арбітражного керуючого Нестеренко С.С.
Крім того, з матеріалів справи вбачається, що 21.11.2007р. до господарського суду Одеської області надійшло клопотання голови комітету кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян" ОСОБА_8. про введення процедури санації, призначення керуючим санацією голову правління боржника Приступу М.П., призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Сафронову С.В.
Вказане клопотання заявлено з посиланням на протокол від 20.11.2007р. загальних зборів кредиторів № 20.11.07 (т.32, а.с.8-10), на якому обрано комітет кредиторів у складі УПФУ в Малиновському районі м. Одеси, ТОВ "Технокран", спільного представника фізичних осіб-кредиторів, ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, ТОВ "Консалтинговий центр "Айко-сервіс", ДП "НАЕК "Енергоатом" в особі відокремленого підрозділу "Запорізька АЕС", первинної профспілкової організації ВАТ "Холдингова компанія "Краян", та протокол засідання комітету кредиторів від 20.11.2007р. № 20.11.07к (т.32, а.с.3-5), на якому обрано головою комітету кредиторів ОСОБА_8., вирішено звернутися до господарського суду з клопотаннями: 1) ввести процедуру санації; 2) призначити керуючим санацією Приступу М.П.; 3) призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Сафронову С.В.; 4) залишити без розгляду клопотання щодо призначення керуючим санацією Нестеренко С.С., протокол зборів кредиторів від 12.11.2007р. та протокол засідання комітету кредиторів від 13.11.2007р.
Судова колегія Одеського апеляційного господарського суду відзначає, що вказане клопотання від 21.11.2007р. не підлягає задоволенню, т.я. збори кредиторів ВАТ "Холдингова компанія "Краян", оформлені протоколом від 20.11.2007р. № 20.11.07, на яких обрано комітет кредиторів, проведено без письмового повідомлення всіх кредиторів про час і місце проведення зборів, тому за правилами ч.2 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів є неповноважними. Також всупереч положенням ч.3 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів скликано ОСОБА_8., яка не мала права на вчинення таких дій.
Не приймаються до уваги як доказ підтвердження належного повідомлення кредиторів про час та місце проведення зборів надані до справи ксерокопії телеграм, оскільки вони свідчать лише про відправлення інформації, а не про її отримання особами, яким направлені телеграми. Окрім цього, телеграми підписано головою комітету кредиторів ОСОБА_8. 19.11.2007р., тоді як на час відправки телеграм не було обрано ні комітет кредиторів, ні голову цього комітету. Крім того, посилання ОСОБА_8. у судовому засіданні господарського суду апеляційної інстанції на те, що її обрано головою комітету кредиторів 12.11.2007р. суперечать фактичним обставинам справи, оскільки з тексту протоколу вбачаються обрання ОСОБА_8. головою зборів, а не комітету кредиторів. При цьому комітет кредиторів не обирався.
З огляду на викладені обставини та чинне українське законодавства з питань банкрутства, колегія суддів дійшла висновку, що розгляд питання господарським судом про введення процедури санації ВАТ "Холдингова компанія "Краян" є передчасним, оскільки відсутній орган відповідно до ст. 17 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який має повноваження щодо порушення такого питання. При цьому апеляційний господарський суд відзначає, що проведення зборів кредиторів, вибори комітету кредиторів та його голови -це виключна компетенція кредиторів, а тому не можуть бути ініційовані судом.
За таких обставин, мотиви, з яких подані скарги, не спростовують зроблені вище висновки та не можуть бути підставами для введення господарським судом процедури санації на даній стадії провадження у справі про банкрутство ВАТ "Холдингова компанія "Краян".
Враховуючи наведене, оскаржену ухвалу слід скасувати як винесену з порушенням норм матеріального та процесуального права.
Керуючись ст.ст. 77, 79, 85, 99, 101- 106 ГПК України, колегія суддів
Постановила:
Ухвалу господарського суду Одеської області від 22.11.2007р. зі справи № 24-7-5/297-06-7817 скасувати.
Справу передати до місцевого господарського суду.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя Пироговський В.Т.
Судді Картере В.І.
Жеков В.І.
Повний текст постанови підписано 20.03.2009р.