Товариство з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У" звернулось до Регіонального відділення Фонду державного майна України по місту Києву із зустрічним позовом у справі № 45/219-38/151 про визнання Регіонального відділення Фонду державного майна України по місту Києву власником 35 простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства "Укрінтур" і одночасно боржником по сплаті штрафу в розмірі 10 % річних від суми несплаченої вартості акцій та відсотків згідно облікової ставки НБУ станом на 01.05.2008 та визнання дійсним встановленого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку пункту 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації (перетворення) товариств від 30.12.1998, зареєстрованого Міністерством юстиції України 04.03.1999 за № 137/3430 (z0137-99) про викуп акцій за ціною домовленості сторін.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.05.2008 відмовлено ТОВ "По іноземному туризму "Укрінтур-У" у прийнятті до розгляду зустрічної позовної заяви у справі № 45/219-38/151 на підставі п. 1. ч. 1 ст. 62 ГПК України.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.07.2008, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 09.10.2008, зазначену ухвалу скасовано, а позовні матеріали передано на розгляд до суду першої інстанції.

28.11.2008 позивач змінив позовні вимоги та просив суд визнати Регіональне відділення Фонду державного майна України по місту Києву власником 35 простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства "Укрінтур" і одночасно боржником по сплаті штрафу в розмірі 10 % річних від суми несплаченої вартості акцій та відсотків згідно облікової ставки НБУ станом на 01.05.2008.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.02.2009 в задоволенні позову в частині визнання Регіонального відділення Фонду державного майна України по м. Києву власником 35 простих іменних акцій ЗАТ "Укрінтур" і одночасно боржником по сплаті штрафу в розмірі 10% річних від суми несплаченої вартості акцій та відсотків по обліковій ставці НБУ станом на 01.05.2008 відмовлено. Провадження у справі в частині визнання дійсним, встановленого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, пункт 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації (перетворення) товариств від 30.12.1998, зареєстрованого Міністерством юстиції України 04.03.1999 за № 137/3430 (z0137-99) , припинено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати повністю рішення про відмову у задоволенні позову та прийняти нове рішення, яким визнати, що ФДМУ не сплачував кошти за додатково підписані 490 акції ЗАТ "Укрінтур" у 1994 р. та у 1996 р. Підставами для скасування рішення позивач вважає неповне з’ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи, порушення норм матеріального права.

Відповідач-1 надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить залишити рішення суду без змін, а апеляційну скаргу – без задоволення.

Апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги, відзив на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-1, встановив наступне:

Згідно з Декретом Кабінету Міністрів України "Про впорядкування діяльності суб’єктів підприємницької діяльності, створених за участю державних підприємств" (24-92) та відповідно до установчої угоди про створення Акціонерного товариства "Укрінтур" від 14.06.1991, Фонд державного майна України виступив правонаступником в Закритому акціонерному товаристві "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" 15-ти державних підприємств, частка яких у статутному фонді Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" складала 5,83 відсотки, тобто 35 акцій вартістю 3,5 млн. крб.

Реєстр власників цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" вів сам емітент.

На зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур", які відбулися 25.02.1994, було прийнято рішення про збільшення статутного фонду Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" до 400 млн. крб. та індексацію внесків акціонерів за рахунок дивідендів, що належать акціонерам за 1993 р. Розмір індексації дивідендів, що належали Фонду державного майна України, складав 17,5 млн. крб.

Оскільки на момент проведення вищезазначених загальних зборів акціонерів дивіденди та акції, що належать Фонду державного майна України за 1993 рік були перераховані до Державного бюджету в повному обсязі, Фонд державного майна України запропонував Закритому акціонерному товариству "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" провести індексацію внесків Фонду державного майна України (17,5 млн. крб.) за рахунок суми дивідендів, що підлягали перерахуванню до Державного бюджету за 1 квартал 1994 року. Вказане питання було розглянуто на загальних зборах, що підтверджується протоколом № 1/94 загальних зборів акціонерів від 25.02.1994.

Після проведення Закритим акціонерним товариством "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" індексації внесків Фонду державного майна України по запропонованій схемі, Закрите акціонерне товариство "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур"" надало Фонду державного майна України Сертифікат № 2 на підтвердження права власності на 210 простих акцій загальною вартістю 21 млн. крб.

На загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" 30.08.1995 було прийнято рішення про збільшення статутного фонду до 100 млн. крб. за рахунок додаткової емісії з номінальною вартістю простої акції у розмірі 100 000 карб.

Як слідує із листа Фонду державного майна України від 13.10.1995 № 10-17-7116, Фонд державного майна України вирішив придбати додатково випущені акції на суму 34,65 млн. крб. за рахунок дивідендів на пакет акцій, належних Фонду державного майна України.

Згідно ч. 5 ст. 38 Закону України "Про господарські товариства" зміни статуту, пов’язані з збільшенням статутного фонду, повинні бути зареєстровані органом, що зареєстрував статут акціонерного товариства, після реалізації додатково випущених акцій.

За результатами усіх проведених фінансових операцій загальними зборами акціонерів Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" протоколом загальних зборів від 20.05.1996 № 2/96 було затверджено нову редакцію установчого договору та нову редакцію статуту Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур", що були зареєстровані Державною адміністрацією Старокиївського району м. Києва 10.10.1996. При цьому, було визначено право власності Фонду державного майна України на 525 акцій Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур".

Наказом Фонду державного майна України від 20.02.1998 № 310 (v0310224-98) "Про затвердження Переліку об’єктів групи "Е", які підлягають приватизації у 1998р.", Регіональному відділенню Фонду державного майна України по м. Києву було надано повноваження власника щодо майна, яке приватизується згідно прийнятих рішень та відповідно до протоколу № 2/2001 від 14.12.2001, 21.12.2001 Печерською райдержадміністрапією м. Києва було затверджено зміни та доповнення до Статуту Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур", якими було визначено право власності Регіонального відділення Фонду державного майна України по м. Києву на 525 акцій Закритого акціонерного товариства "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур".

Рішенням позачергових загальних зборів акціонерів, оформленим протоколом № 2/2005 від 17.06.2005, Закрите акціонерне товариство "Українська акціонерна компанія по іноземному туризму "Укрінтур" було перетворене в Товариство з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У".

Як слідує із пунктів 1.1, 4.3 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У" ні Фонд державного майна України, ні Регіональне відділення Фонду державного майна України по м. Києву не є учасниками вказаного товариства.

Відповідно до статті 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб’єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У" просить визнати Регіональне відділення Фонду державного майна України по м. Києву власником 35 простих іменних акцій Закритого акціонерного товариства "Укрінтур". Однак, колегія суддів вважає, що позивач не може звертатись до суду з позовом щодо визнання права власності за відповідачем.

Так, згідно ч. 1 ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ст. 392 ЦК України власник майна може пред’явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою, а також у разі втрати ним документа, який засвідчує його право власності.

Отже, виходячи із вищевикладених норм, за судовим захистом звертається особа права, якої порушені або особа, яка уповноважена законом на такий захист. Позивачем не надано доказів, що він є уповноваженою особою відповідача на звернення до суду про визнання за відповідачем права власності.

Стосовно іншої позовної вимоги позивача про визнання Регіонального відділення Фонду державного майна України по м. Києву боржником по сплаті штрафу в розмірі 10 % річних від суми несплаченої вартості акцій та відсотків по обліковій ставці НБУ станом на 01.05.2008, необхідно зазначити, що суд першої інстанції обґрунтовано відмовив в її задоволенні на підставі того, що Регіональне відділення Фонду державного майна України по м. Києву не є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У".

У зв’язку із зміною позивачем позовних вимог, провадження у справі в частині визнання дійсним, встановленого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, пункту 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації (перетворення) товариств від 30.12.1998, зареєстрованого Міністерством юстиції України 04.03.1999 за № 137/3430 (z0137-99) , правомірно припинено судом першої інтонації на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Крім того, в апеляційній скарзі позивач заявив вимогу визнати, що Фонд державного майна України не сплачував кошти за додатково підписані 490 акції ЗАТ "Укрінтур" у 1994 та у 1996 р.

Враховуючи те, що така вимога не заявлялась у суді першої інстанції, колегія суддів не приймає її до розгляду на підставі ч. 3 ст. 101 ГПК України, згідно якої в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У" не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду міста Києва від 04.02.2009 у справі № 38/312 не підлягає скасуванню.

Відповідно до викладеного, керуючись ст. 101, п. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "По іноземному туризму "Укрінтур-У" залишити без задоволення, рішення Господарського суду міста Києва від 04.02.2009 у справі № 38/312 - без змін.