Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Неклеси М.П. (доповідач)

суддів: Павловського П.П, Мороза В.Ф.

при секретарі судового засідання: Бушанській О.В.

за участю представників сторін:

від позивача: Наливайко М.М. представник, довіреність №03-3/1 від 08.01.09;

від відповідача 1: Санжара О.О. адвокат, довіреність №41-4061 від 21.05.08;

від відповідача 2: Целік В.В. представник, довіреність № 100/24389 від 29.12.08;

від третьої особи-1: Вінниченко О.О. представник, довіреність №б/н від 05.01.09;

від третьої особи –2: представник в судове засідання не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги Кабінету Міністрів України на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.01.2009р. у справі № К30/5-08

за позовом Кабінету Міністрів України, м.Київ

до відповідача-1: відкритого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", м.Нікополь

до відповідача-2: державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м.Київ

за участю третьої особи-1: закритого акціонерного товариства "РК ПРОФІТ", м.Дніпропетровськ

за участю третьої особи-2: закритого акціонерного товариства комерційного банку "ПриватБанк", м.Дніпропетровськ

про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів від 22.11.2007р, від 07.02.2008р, від 29.04.2008р, нової редакції статуту, свідоцтва про реєстрацію акцій, скасування рішення від 18.02.2008р. №102

У березні 2008р. Кабінет Міністрів України звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р, від 07.02.2008р, від 29.04.2008р, про визнання недійсною нову редакцію Статуту ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", про визнання недійсним Свідоцтво про реєстрацію акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та скасування рішення державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 18.02.2008р. №102.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 08.01.2009р. у справі № К30/5-08 (суддя Євстигнеєва Н.М.) в позові відмовлено.

Рішення мотивовано тим, що у позивача відсутнє суб’єктивне матеріальне право або законний інтерес, на захист якого подано позов, що тягне за собою відмову у задоволенні позову незалежно від інших встановлених судом обставин.

Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення скасувати та прийняти нове, яким повністю задовольнити позов.

У відзиві на апеляційну скаргу третя особа-1 вважає апеляційну скаргу необгрунтованою та просить залишити її без задоволення, а рішення –без змін.

Відповідачі-1, -2 та третя особа-2 відзиви на апеляційну скаргу не надали.

Заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи-1, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність прийнятого рішення нормам матеріального та процесуального права, повноту встановлення всіх обставин по справі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

22.11.2007р. загальними зборами акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" було прийнято рішення, оформлене протоколом №10, про збільшення статутного капіталу зазначеного товариства на 312 000 000 грн. шляхом додаткового випуску 1 248 000 000 простих іменних акцій та їх закритого (приватного) розміщення. На зборах зареєструвались 32 акціонера та їх представники, які у сукупності володіють 299 487 426 штуками простих іменних акцій, що становить 98,66555 відсотка статутного капіталу Товариства. Рішенням загальних зборів акціонерів визначено черговість випуску акцій: будуть розміщені акції однієї серії "В", порядкові номери з "303 537 981" по "1 551 537 980".

07.02.2008р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на яких було прийнято рішення, оформлене протоколом №11 від 07.02.2008р., про внесення та затвердження змін до Статуту ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" пов’язані із змінами законодавства України та збільшенням статутного капіталу Товариства шляхом, шляхом викладення статуту у новій редакції.

08.02.2008р. державним реєстратором виконавчого комітету Нікопольської міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів (номер запису 12301050008000312).

18.02.2008р. Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку (далі - ДКЦПФР) прийняла рішення "Щодо реєстрації звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", яким вирішила зареєструвати звіт про результати закритого (приватного) розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та зобов’язала Департамент корпоративних відносин видати відповідачу-1 зареєстрований звіт про результати закритого (приватного) розміщення акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій.

На виконання цього рішення Департаментом корпоративних відносин видано Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, реєстраційний номер 551/1/07 від 18.02.2008р.

Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку засвідчила випуск акцій, що здійснюється ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на загальну суму триста вісімдесят сім мільйонів вісімсот вісімдесят чотири тисячі чотириста дев’яносто п’ять гривень, номінальною вартістю двадцять п’ять копійок у документарній формі; простих іменних – один мільярд п’ятсот п’ятдесят один мільйон п’ятсот тридцять сім тисяч дев’ятсот вісімдесят штук на суму триста вісімдесят сім мільйонів вісімсот вісімдесят чотири тисячі чотириста дев’яносто п’ять гривень; привілейованих іменних –0 штук.

29.04.2008р. відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", на яких були прийняті рішення, оформлені протоколом №13 від 29.04.2008р, в тому числі, про: збільшення розміру статутного капіталу Товариства шляхом (способом) збільшення номінальної вартості акцій за рахунок реінвестиції дивідендів (п.8 порядку денного); збільшення номінальної вартості однієї акції ВАТ "НЗФ" на 0,02грн; про випуск 1551537980 штук простих іменних акцій ВАТ "НЗФ" нової номінальної вартості кожної акції рівної 0,27грн; затвердження Протоколу рішення про випуск акцій шляхом збільшення номінальної вартості та обміну акцій старої номінальної вартості на акції нової номінальної вартості; визначення уповноважених органу та осіб із наданням їм відповідних повноважень щодо здійснення персонального повідомлення акціонерів про прийняті рішення та проведення дій щодо випуску акцій (п.9 порядку денного); про внесення до Статуту змін, у тому числі пов’язаних із збільшенням статутного капіталу шляхом збільшення номінальної вартості акцій; викладення та затвердження статуту товариства в новій редакції (п.10 порядку денного).

Згідно матеріалів справи акції ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на час прийняття спірних рішень не належали державі.

Згідно договорів купівлі-продажу за конкурсом №КПП-404 від 26.05.2003р. та №КПП-415 від 15.08.2003р, укладених між Фондом державного майна України та ПФК "Придніпров’я", пакет акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", який належав державі, був відчужений на користь ПФК "Придніпров’я".

Зазначені договори купівлі-продажу простих іменних акцій у кількості 151 768 991 штука номінальною вартістю однієї акції 0,25грн. на користь Промислово-фінансового консорціуму "Придніпров’я" були предметом судового розгляду в справі №18/196-32/287 за позовом Генерального прокурора України в інтересах держави в особі Кабінету Міністрів України до Фонду державного майна України та Промислово-фінансового консорціуму "Придніпров’я". Рішенням господарського суду м. Києва від 06.06.2007р. у цій справі в позові відмовлено. Постановою Вищого господарського суду України від 17.10.2008р. касаційну скаргу Кабінету Міністрів України залишено без задоволення, а рішення господарського суду м. Києва від 06.06.2007р. у справі №18/196-32/287 залишено без змін. Доказів скасування постанови Вищого господарського суду України від 17.10.2008р. та рішення господарського суду м. Києва від 06.06.2007р. у справі №18/196-32/287 позивачем не надано.

Отже, незаконність відчуження простих іменних акцій у кількості 151 768 991 штука номінальною вартістю однієї акції 0,25грн., що складає 50% плюс одна акція статутного фонду ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на користь Промислово-фінансового консорціуму "Придніпров’я" в судовому порядку не встановлено. У задоволенні відповідного позову відмовлено у справі, де предметом оцінки були доводи позивача щодо незаконності відчуження пакету акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", що і у цій справі. Статтею 204 ЦК України встановлено презумпцію правомірності право чину, тобто правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Відтак обґрунтованим є відхилення судом першої інстанції доводів позивача про незаконність відчуження пакету акцій та у зв’язку з цим належність до об’єктів права державної власності 50% плюс одна акція статутного фонду ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", порушення прав та інтересів позивача як органу, що здійснює відповідно до закону управління об’єктами права державної власності, в тому числі корпоративними правами.

Згідно ч.3 ст. 167 ГК України, корпоративними відносинами є відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав. При цьому, корпоративними правами, в силу ч.1 цієї норми, є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" ст. 116 ЦК України та ст. 88 ГК України учасник товариства зокрема має право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Відтак враховуючи вибуття з державного володіння пакету акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", позивач позбавлений можливості оскарження

подальших рішень загальних зборів товариства з підстав порушення корпоративних прав держави, на що обґрунтовано послався суд першої інстанції.

Також судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції щодо відсутності підстав для припинення провадження у справі в частині вимог до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, оскільки вимоги про визнання недійсним свідоцтва про реєстрацію акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та скасування рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є похідними від інших позовних вимог.

Враховуючи відсутність доказів порушення провадження з перегляду Верховним Судом України постанови Вищого господарського суду України від 17.10.2008р. у справі №18/196-32/287, судом першої інстанції обґрунтовано відхилено клопотання позивача про зупинення провадження у даній справі.

За викладеного рішення суду відповідає фактичним обставинам та прийняте з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а відтак підстави для його скасування відсутні.

Керуючись ст. ст. 101- 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

Апеляційну скаргу Кабінету Міністрів України на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.01.2009р. у справі № К30/5-08 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 08.01.2009р. у справі № К30/5-08 залишити без змін.