03.07.2008р. ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" звернулось до господарського суду Миколаївської області з позовом до ТОВ "МСП "Ніка-Тера" про зобов'язання останнього укласти договір про постачання електричної енергії №44/6660 від 12.03.2008р. з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей до проекту вказаного договору від 01.07.2008р.

17.10.2008р. позивач уточнив позовні вимоги, посилаючись на досягнення згоди за всіма пунктами проекту договору, окрім частини 1 розділу І "Предмет договору", і просив зобов’язати відповідача укласти договір про постачання електричної енергії №44/6660 від 12.03.2008 р. з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей до вказаного договору від 01.07.2008р. в частині викладення ч.1 розділу 1 "Предмет договору" в наступний редакції: "Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб Споживача з приєднаною потужністю 1600 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору".

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 09.12.2008р. (суддя Василяка К.Л.) в задоволенні позовних вимог відмовлено та зобов'язано ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" і ТОВ "МСП "Ніка-Тера" укласти договір про постачання електричної енергії на умовах проекту, наданого ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" з урахуванням протоколу розбіжностей до проекту договору від 06.06.2008р., а саме, частини 1 розділу І "Предмет договору" в редакції: "Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 5200 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору", тобто на умовах відповідача, хоча останнім зустрічний позов не подавався і не було заявлено відповідних вимог.

До такого висновку суд 1 інстанції дійшов з огляду на те, що твердження позивача про неможливість подання відповідачу потужності 5200 кВт спростовується наявними матеріалами справи, оскільки захист кабельних ліній, за які несе відповідальність ТОВ "Ніка-Тера", налаштовано так, що їх перевантаження є неможливим, а акт допуску на підключення електроустановок, на закінчення терміну дії якого посилається позивач, є необхідною умовою для об'єктів, що приєднуються до мереж електропередавальної організації, а на споживача, який має діючий договір про постачання електричної енергії, не розповсюджується.

Також судом 1 інстанції, на підставі п.п.4.2, 4.4 Правил користування електричною енергією, зроблено висновок про необхідність відповідного коригування договірної граничної величини споживання електричної потужності в разі коригування за заявою споживача договірної величини споживання обсягу електричної енергії.

Не погоджуючись із рішенням місцевого господарського суду, ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" звернулось з апеляційною скаргою до Одеського апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати оскаржуване рішення господарського суду та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" в повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник посилається на те, що судом порушено норми матеріального та процесуального права, винесено рішення, яке не відповідає дійсним обставинам справи, та неправильно застосовано чинне законодавство в галузі електроенергетики, зокрема, суд ототожнив поняття "обсяги споживання електричної енергії" та "приєднана потужність", а також не прийняв до уваги те, що проект договору про постачання електричної енергії було розроблено на підставі відомостей, які були надані відповідачем в лютому 2008 року виходячи з встановленої на той час потужності, а саме 1600 кВт, а акт допуску на приєднання електроустановок №Д-93 не відноситься до предмету спору, оскільки був складений після розроблення проекту договору та складання протоколу розбіжностей

Відповідач відзив на апеляційну скаргу не надав, але в судовому засіданні його представник просив залишити її без задоволення, оскаржуване рішення господарського суду 1 інстанції - без змін, вважаючи його обґрунтованим і таким, що відповідає вимогам чинного законодавства. При цьому представник позивача просив апеляційний суд при розгляді апеляційної скарги звернути увагу на те, що спірний проект договору на постачання електричної енергії розроблявся на підставі тих документів, що надав відповідач, які не містили обґрунтувань потужності у 5200 кВт. Не було надано відповідачем таких документів і при надсиланні протоколу розбіжностей до спірного договору.

Дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, вислухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність юридичної оцінки судом першої інстанції встановлених фактичних обставин справи і застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія приходить до наступного.

25.05.2004р. між ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" та ТОВ "МСП "Ніка-Тера" було укладено договір про постачання електричної енергії і про технічне забезпечення електропостачання споживача.

Відповідно до п.1.1, 2.2 Договору енергопостачальна організація забезпечує постачання електричної енергії як різновид товарної продукції і забезпечувати технічну можливість її передачі споживачу в межах 2000 кВА приєднаної (дозволеної до використання) потужності, технічну можливість передачі електричної енергії відповідно до умов договору, а споживач своєчасно проводить оплату отриманої електричної енергії, своєчасно сплачує за отримані послуги, в тому числі за перетікання реактивної електроенергії, за розрахунковий період (тобто за період часу, за який визначається обсяг спожитої електроенергії, величина потужності, та здійснюються відповідні розрахунки) банківськими коштами та виконує інші умови, визначені цим договором.

В зв'язку із викладенням Правил користування електричною енергією в новій редакції, затвердженій постановою НКРЕ України від 17.10.2005р. №910 (z1399-05) "Про внесення змін до Правил користування електричною енергією", у позивача виникла необхідність в укладанні з відповідачем договору у відповідності до вказаних змін, внаслідок чого відповідачу був направлений лист № 04-17/86-э від 05.02.2008р. з вимогою про надання відомостей, які необхідні для переукладення договору про постачання електричної енергії.

28.02.2008р. ТОВ "МСП "Ніка-Тера" надало перелік документів, на підставі яких позивачем було розроблено проект договору про постачання електричної енергії № 44/6660 від 12.03.2008р. (далі — Договір), примірник якого направлено відповідачу для підписання. При цьому із змісту вказаного листа у додатках до нього не вбачається документів, яки б обґрунтовували потужність у розмірі 5200 кВт.

Листом від 09.06.2008р. відповідачем до ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" направлено протокол розбіжностей до Договору від 06.06.2008р.

Відповідно до протоколу розбіжностей, відповідач не погоджувався з ч.1 розділу 1, п.2.3.5, п.п.2.3.7-2.3.11, п.2.4, ч.2 п.2.5, п.п.3.1.6-3.1.8, п. 3.2.3, п.п. 3.2.5-3.2.7, ч.2 п.4.1.3, п.4.1.5, п.4.2.5, п.5.2, ч.1 п. 5.3, п. 5.5, п.6.1.1, п.6.1.3, п.п.6.2-6.3, п.7.1, п.7.3, п.п.7.8-7.9, п.п.8.1.1-8.1.2, п.п.8.1.4-8.1.5, п.8.1.8, п.п.8.5-8.7, п.9.4 та п.п.9.6-9.9 Договору, проте, згідно протоколу узгодження розбіжностей до Договору від 01.07.2008р., розбіжності за вказаними положеннями Договору узгоджені не були, в зв'язку з чим спір було передано на вирішення до суду.

Під час судового розгляду справи, сторонами були погоджені всі спірні пункти, окрім ч.1 розділу 1 "Предмет договору" (щодо встановлення договірної величини потужності), у зв'язку з чим підписано протокол узгодження розбіжностей за Договором від 07.10.2008р.

Спірну частину Договору відповідач вважає за необхідним викласти в наступній редакції: "Постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 5200 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно умов цього Договору", обґрунтовуючи величину 5200 кВт як суму приєднаної (дозволеної до використання) потужності за договором про постачання електричної енергії №44/6660 від 25.05.2004р. в розмірі 2000 кВт та величини потужності приєднаної електроустановки ТОВ "МСП "Ніка-Тера", згідно технічних умов від 15.01.2008р., в розмірі 3200 кВт.

Пункт 5.4 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №28 (z0417-96) від 31.07.1996р. в редакції постанови НКРЕ України від 17.10.2005р. №910 (z1399-05) (далі —ПКЕЕ) закріплює перелік документів, які заявник має надати відповідній організації для укладення договору про постачання електричної енергії, договору про технічне забезпечення електропостачання або договору про спільне використання технологічних електричних мереж споживача, зокрема: заявку на очікуваний обсяг споживання електричної енергії та величини споживання електричної потужності у години контролю максимального навантаження енергосистеми (за необхідності), відомості про величину приєднаної потужності і категорії надійності електропостачання струмоприймачів; копію акта допуску про підключення електроустановки та у визначених законодавством випадках - акт про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта (для новозбудованих та реконструйованих електроустановок) та інше.

Як вбачається з матеріалів справи, в додатках до листа №312/ик-02 від 28.02.2008р., надісланого на виконання вимог ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго", вищезазначені документи, які б підтверджували можливість встановлення договірної потужності на рівні 5200 кВт, відсутні, в результаті чого проект Договору був розроблений виходячи із встановленої на той час потужності електроустановок відповідача —2000 кВА, що дорівнює 1600 кВт.

Посилання відповідача на технічні умови №03/ОЕ-01 від 15.01.2008р. на електрообладнання Комплексу зберігання та перевантаження зернових культур на території ТОВ "МСП "Ніка-Тера", згідно яких встановлена потужність —3200 кВа, та на акт допуску на підключення вказаної в технічних умовах електроустановки до електричної мережі за № Д-93 від 13.06.2008р., як на обґрунтування своїх вимог щодо встановлення договірної величини потужності з урахуванням величини приєднаної потужності в розмірі 3200 кВт, судовою колегією не приймаються до уваги, оскільки зазначений акт допуску був складений після розробки проекту Договору, а тим самим не міг бути розглянутий ВАТ "ЕК "Миколаївобленерго" при розробці умов Договору щодо встановлення потужності електроустановок відповідача.

Враховуючи вищенаведене судова колегія вважає, що позовні вимоги ВАТ "ЕК Миколаївобленерго" про зобов’язання відповідача укласти договір про постачання електричної енергії №44/6660 від 12.03.2008р. з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей до вказаного договору від 01.07.2008р. в частині викладення ч.1 розділу 1 "Предмет договору" в редакції ВАТ "ЕК Миколаївобленерго" підлягають частковому задоволенню, оскільки договір про постачання електричної енергії №44/6660 від 12.03.2008р. слід укласти із врахуванням протоколу узгодження розбіжностей від 07.10.08 р. (а.с.126-138) із викладенням ч.1 розділу 1 "Предмет договору" в редакції позивача, так як п.2.3.5, п.п.2.3.7-2.3.11, п.2.4, ч.2 п.2.5, п.п.3.1.6-3.1.8, п. 3.2.3, п.п. 3.2.5-3.2.7, ч.2 п.4.1.3, п.4.1.5, п.4.2.5, п.5.2, ч.1 п. 5.3, п. 5.5, п.6.1.1, п.6.1.3, п.п.6.2-6.3, п.7.1, п.7.3, п.п.7.8-7.9, п.п.8.1.1-8.1.2, п.п.8.1.4-8.1.5, п.8.1.8, п.п.8.5-8.7, п.9.4 та п.п.9.6-9.9 спірного договору, які в протоколі узгодження розбіжностей від 01.07.08 р. залишалися неузгодженими, сторонами були узгоджені в ході розгляду даної справи.

За таких обставин апеляційна скарга ВАТ "ЕК Миколаївобленерго" підлягає частковому задоволенню, рішення господарського суду Миколаївської області від 09.12.08 р. –скасуванню, позов ВАТ "ЕК Миколаївобленерго" –частковому задоволенню.

Згідно із ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача, оскільки спір по суті вирішено на користь ВАТ "ЕК Миколаївобленерго".

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101- 105 ГПК України, колегія суддів, -

1.Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Миколаївобленерго" в особі філії м.Миколаєва задовольнити частково, рішення господарського суду Миколаївської області від 09.12.08 р. скасувати, позов Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Миколаївобленерго" в особі філії м.Миколаєва задовольнити частково.

2. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт "Ніка-Тера" (54058, м.Миколаїв, вул. Айвазовського, 23, р/р 26007640915561, МФ АКБ "Укрсоцбанк", МФО 326018, код ЄДРПОУ 22439446) укласти з Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Миколаївобленерго" (54017, м.Миколаїв, вул.Громадянська, 40, п/р 26002392418001 у МФ КБ "Приватбанк", МФО 326610, код ЄДРПОУ 24789699) договір про постачання електричної енергії №44/6660 від 12.03.2008р. з урахуванням протоколу узгодження розбіжностей до вказаного договору від 07.10.2008р. із викладенням ч.1 розділу 1 "Предмет договору" в наступний редакції: "Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб Споживача з приєднаною потужністю 1600 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору".

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт "Ніка-Тера" (54058, м.Миколаїв, вул. Айвазовського, 23, р/р 26007640915561, МФ АКБ "Укрсоцбанк", МФО 326018, код ЄДРПОУ 22439446) на користь Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Миколаївобленерго" в особі філії м.Миколаєва (54017, м.Миколаїв, вул.Громадянська, 40, п/р 26002392418001 у МФ КБ "Приватбанк", МФО 326610, код ЄДРПОУ 24789699) державне мито за розгляд позовної заяви у сумі 85 грн. 00 коп., за розгляд апеляційної скарги 42 грн. 50 коп., витрати на інформаційне технічне забезпечення судового процесу у сумі 118 грн.00 коп.