Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Лашина В.В.

Суддів : Єрмілова Г.А. Воронюка О.Л.

при секретарі Толок В.В.

за участю представників сторін:

Від скаржника (Акціонера ОСОБА_1) - ОСОБА_2, довіреність № 3997, дата видачі : 02.09.08;

Від арбітражного керуючого (Дарієнко В.Д.) - Антонєвський Ю.Ф., довіреність № б/н, дата видачі : 28.01.09;

Від скаржника (Акціонер ОСОБА_1) - ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1, дата видачі : 25.11.98;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 та акціонера ОСОБА_1

на рішення господарського суду Одеської області від 19.12.2008року

зі справи № 7/271-08-4461

за позовом ВАТ "Балтська хутрова фабрика" в особі арбітражного керуючого -ліквідатора Дарієнка В.Д., м. Одеса

до акціонера ОСОБА_1, Одеська область, м. Балта

треті особи на стороні позивача, що не заявляють самостійних вимог : ТОВ "Примор'є-Консалт", ВАТ "Інвестиційна компанія "Примор'є-Інвест", акціонери: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8.

про визнання неправомочними загальних зборів акціонерів та зборів правління і наглядової ради, про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів

23 жовтня 2008 року Відкрите акціонерне товариство "Балтська хутрова фабрика"в особі арбітражного керуючого -ліквідатора Дарієнка В.Д. (далі -ВАТ "Балтська хутрова фабрика") звернулось до господарського суду з позовом до ОСОБА_1, яка є акціонером цього товариства, про визнання неправомочними загальних зборів ВАТ "Балтська хутрова фабрика", проведені 25.07.2003 р., 10.11.2004 р., 11.03.2005 р., 12.07.2005 р., 10.01.2006 р. та 14.06.2006 р. й неправомочним спільне засідання правління та наглядової ради вказаного товариства, яке відбулося 02.04.2005 р.; визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Балтська хутрова фабрика", оформлених протоколами від 25.07.2003 р., 10.11.2004 р., 11.03.2005 р., 12.07.2005 р., 10.01.2006 р. та від 14.06.2006 р., а також визнання недійсним рішення спільного засідання правління і наглядової ради цього товариства, оформленого протоколом від 02.04.2005 р., обґрунтовуючи свої вимоги порушенням процедури підготовки і проведення загальних зборів акціонерів та прийняття рішень, їх невідповідності ст.ст. 41, 43 Закону України "Про господарські товариства"та п. 10.3. Статуту.

Рішенням господарського суду Одеської області від 19.12.2008 р. (суддя Лепеха Г.А.) позовні вимоги були задоволені у повному обсязі. Визнані неправомочними загальні збори акціонерів ВАТ "Балтська хутрова фабрика", проведення яких оформлено протоколами від 25.07.2003 р., 10.11.2004 р., 11.03.2005 р., 12.07.2005 р., 10.01.2006 р. і від 14.06.2006 р., а також неправомочним визнане спільне засідання правління і наглядової ради ВАТ "Балтська хутрова фабрика", проведення якого оформлено протоколом від 02.04.2005р. Визнані недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Балтська хутрова фабрика", оформлені протоколами від 25.07.2003 р., від 10.11.2004 р., від 11.03.2005 р., від 12.07.2005 р., від 10.01.2006 р., від 14.06.2006 р. Визнане недійсним рішення спільного засідання правління і наглядової ради ВАТ "Балтська хутрова фабрика", оформлене протоколом від 02.04.2005 р. Також з ОСОБА_1 на користь ВАТ "Балтська хутрова фабрика"стягнуто 85 грн. держмита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з цим рішенням, представник ОСОБА_1 - ОСОБА_2 та ОСОБА_1 в апеляційних скаргах просять його скасувати та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити у повному обсязі, посилаючись на неправильне застосування господарським судом норм матеріального права, неповне з`ясування обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, оскільки місцевий господарський суд не врахував, що акціонер ОСОБА_1 не є належним відповідачем по справі; у оскаржуваних загальних зборах акціонерів відповідач приймала участь виключно в якості акціонера, не була ініціатором і організатором їх проведення й не виконувала обов`язки генерального директора товариства, що підтверджується поясненнями третіх осіб акціонерів ОСОБА_3, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_4. Апелянт зазначає безпідставність вимог господарського суду щодо зобов`язання відповідача надати докази правомірності проведення загальних зборів акціонерів, письмових повідомлень акціонерів та публікацій у офіційних друкованих ЗМІ, у зв`язку з відсутністю доступу до вказаних матеріалів внаслідок їх зберігання у товаристві. Не дав належної оцінки, як вважає скаржник, господарський суд тому, що ініціатором проведення загальних зборів акціонерів, пошуку інвестора щодо погашення заборгованості товариства шляхом продажу належного товариству майна, укладення мирової угоди з інвестором ОСОБА_9 був саме арбітражний керуючий Софронова С.В., яка була призначена господарським судом Одеської області ухвалою від 11.10.2004 р., що спростовує висновки суду про одноособове прийняття рішень акціонером ОСОБА_1 Також ОСОБА_1 вказує й на пропуск позивачем строку позовної давності стосовно вимог про визнання неправомочними загальних зборів акціонерів та недійсними прийнятих на них рішень від 25.07.2003 р., від 10.11.2004 р., від 11.03.2005 р. та від 12.07.2005 р.

У відзиві на апеляційну скаргу ВАТ "Балтська хутрова фабрика"з доводами акціонера ОСОБА_1 не погодилось, вказує на їх безпідставність, а оспорюване рішення господарського суду Одеської області вважає законним та обґрунтованим.

В судове засідання з'явилися - представник ОСОБА_1 - ОСОБА_2, акціонер ОСОБА_1 та представник ВАТ "Балтська хутрова фабрика"- Антонєвський Ю.Ф..

Представники третіх осіб в судове засідання не з'явилися, хоча були належним чином повідомлені про час, дату та місце його проведення, про причини неявки, суд не повідомили.

Заслухавши пояснення присутніх представників сторін, перевіривши юридичну повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи, судова ко легія вважає апеляційні скарги підлягаючими задоволенню з наступних під став.

Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог ВАТ "Балтська хутрова фабрика"до акціонера ОСОБА_1 про визнання неправомочними загальних зборів акціонерів та прийнятих на них рішень, а також визнання недійсним рішення спільного засідання правління і наглядової ради, місцевий господарський суд виходив з того, що відповідач, як акціонер, володіючи контрольним пакетом акцій, та будучи одночасно керівником виконавчого органу товариства, була ініціатором проведення оспорюваних загальних зборів акціонерів ВАТ "Балтська хутрова фабрика", рішення яких виносились з порушенням передбаченого законодавством та Статутом товариства порядку, а саме: порушено вимоги щодо формування порядку денного; порушено порядок повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів (не надіслані персональні повідомлення, відсутні публікації у офіційних ЗМІ); не надано акціонерам можливості ознайомитися з документами, пов`язаними з порядком денним; прийняття загальними зборами акціонерів рішень з питань, про які акціонери не повідомлялися; порушення процедури реєстрації акціонерів та їх представників й відсутність кворуму, необхідного для проведення загальних зборів акціонерів.

Однак судова колегія вважає, що оскаржуване рішення було прийнято при неповному з`ясуванні усіх обставин справи, що мають значення для правильного вирішення спору, у зв`язку з чим місцевий господарський суд допустив порушення норм матеріального права з огляду на таке.

Частиною 1 ст. 167 ГК України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Як вбачається з приписів ч. 1 ст. 89 ГК України, ч. 1 ст. 23 Закону України "Про господарські товариства"управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.

У відповідності до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства"вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства, які згідно до ч. 1 ст. 98 ЦК України мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі й тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

З цих приписів законодавства видно, що рішення вищого органу акціонерного товариства повинно розцінюватися саме як рішення самого товариства, а не окремих учасників (акціонерів) товариства, в зв`язку з чим відповідачем у спорах про визнання недійсним рішення загальних зборів може виступати лише господарське товариство.

До того ж, згідно з п. 5.6 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (v5_14600-07) учасниками судового процесу у спорах про визнання недійсними рішень загальних зборів господарських товариств з підстав недотримання вимог закону та/або установчих документів під час їх скликання та проведення є учасник (учасники) або акціонер (акціонери), права яких на участь у загальних зборах було порушено, та господарське товариство.

Пунктом 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів"від 24 жовтня 2008 року № 13 (v0013700-08) визначено, що відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери).

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржуване рішення господарського суду Одеської області не відповідає вимогам закону, а тому підлягає скасуванню з винесенням нового судового рішення, яким у задоволенні позовних вимог ВАТ "Балтська хутрова фабрика"до акціонера ОСОБА_1 слід відмовити у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 103- 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

Апеляційні скарги представника ОСОБА_1 -

ОСОБА_2 та ОСОБА_1 задовольнити, а рішення господарського суду Одеської області від 19.12.2008 р. по справі № 7/271-08-4461 - скасувати, в позові відмовити у повному обсязі.