представника позивача - адвоката ОСОБА_1 (свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю НОМЕР_1 від 17.06.11 р., договір про надання правової допомоги від 18.10.12 р.),

представника відповідача - Горшкової Л.А. (довіреність від 10.10.12 р.),

Позивач просить визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Даніка" (код ЄДРПОУ 06733459) від 30.08.12 р., оформлене протоколом від 30.08.12 р. Свої позовні вимоги обґрунтовує тим, що підстави передбачені ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" для прийняття вищевказаного рішення щодо виключення позивача зі складу учасників відсутні, рівно як і зазначення конкретних фактів систематичного невиконання обов'язків, що могли б стати підставою для такого виключення.

Відповідач, в запереченні проти позову, просить суд відмовити у задоволенні позову ОСОБА_2 про визнання недійсним рішення загальних зборів, посилаючись на те, що позивач неналежним чином виконує обов'язки учасника товариства і це призводить до негативних наслідків для товариства, та учасниками товариства одностайно, кворум складав 81,836%, що вказує на правомочність проведення загальних зборів та прийняття рішень по порядку денному, прийнято рішення про виключення позивача з товариства. Крім того, позивач не був позбавлений можливості захисту своїх прав під час проведення зборів 30.08.12 р., оскільки йому було направлено повідомлення №31/07 від 30.07.12 р. про проведення зазначених зборів з відповідним переліком порядку денного, яке він отримав 22.08.12 р. особисто.

Позивач надав клопотання про долучення до матеріалів справи доказів, вказаних у ньому.

Розглянувши це клопотання, суд вважає за необхідне відхилити його як необґрунтоване.

Позивач надав заяву про зміну предмету позову, в якій просить: 1) Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Даніка" (код ЄДРПОУ 06733459) від 27.07.12 р., оформлене протоколом №32 від 27.07.12 р., а саме:

- питання перше порядку денного: ОСОБА_2 до 31.07.12 р. повинна внести в касу товариства грошові кошти у розмірі 13800000,00 грн. для погашення кредиту перед банком або укласти договір з банком про реструктуризацію боргу, відповідно до якого ОСОБА_2 візьме на себе зобов'язання перед банком за власний рахунок погасити половину боргу перед банком;

- питання третє порядку денного: Включити до складу учасників ТОВ фірма "Даніка" ОСОБА_4;

- питання четверте порядку денного: затвердити склад учасників ТОВ фірма "Даніка" з наступним розподілом часток: ОСОБА_5 - 143300,00 грн., що становить 21,712% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_6 - 143300,00 грн., що становить 21,712% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_7 - 143300,00 грн., що становить 21,712% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_2 - 119880,00 грн., що становить 18,164% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_4 - 66000,00 грн., що становить 10,00% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_8 - 44220,00 грн., що становить 6,7% від розміру Статутного капіталу;

- питання п'яте порядку денного: Викласти та затвердити Статут товариства в новій редакції.

2) Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Даніка" (код ЄДРПОУ 06733459) від 30.08.12 р., оформлене протоколом №33 від 30.08.12 р., а саме:

- питання третє порядку денного: виключити ОСОБА_2 з товариства на підставі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", провести з ОСОБА_2 розрахунки відповідно до чинного законодавства України, а саме виплатити вартість частини майна товариства пропорційну її частці у статутному капіталі. Виплату здійснити після затвердження звіту за рік, в якому її виключено з товариства і в строк до 12 місяців до дня виключення. Виплатити ОСОБА_2 також належну їй частку прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту її виключення;

- питання четверте порядку денного: включити до складу засновників товариства ОСОБА_4 Визначити наступний склад засновників товариства: ОСОБА_6 володіє часткою у розмірі 173580,00 грн., що становить 26,3% Статутного капіталу; ОСОБА_5 володіє часткою у розмірі 173580,00 грн., що становить 26,3% Статутного капіталу; ОСОБА_7 володіє часткою у розмірі 173580,00 грн., що становить 26,3% Статутного капіталу; ОСОБА_4 володіє часткою у розмірі 66000,00 грн., що становить 10,0% Статутного капіталу; ОСОБА_8 володіє часткою у розмірі 73260,00 грн., що становить 11,1% Статутного капіталу.

- питання п'яте порядку денного: затвердити статут в новій редакції.

Розглянувши надану заяву, суд вважає за можливе прийняти її як уточнення позовних вимог в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Даніка" (код ЄДРПОУ 06733459) від 30.08.12 р., оформленого протоколом №33 від 30.08.12 р., а в решті відхилити, оскільки позивач не змінив предмет позову, а доповнив позовні вимоги після початку розгляду справи по суті новою вимогою про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Даніка" (код ЄДРПОУ 06733459) від 27.07.12 р., оформленого протоколом №32 від 27.07.12 р., що не передбачено ст. 22 ГПК України.

Відповідач надав клопотання про долучення до матеріалів справи свідоцтва про розмір частки ОСОБА_2 та копії витягу із ЄДР від 22.11.11 р. №11833435.

Розглянувши надане клопотання, суд вважає за можливе задовольнити його.

17.12.12 р. в судовому засіданні оголошувалася перерва до 24.12.12 р. о 15-00 год.

Після перерви відповідач надав клопотання про долучення до матеріалів справи документів, вказаних у додатку до нього.

Розглянувши надане клопотання, суд вважає за можливе задовольнити його.

Також відповідач надав клопотання про витребування у Салтівського відділення ПАТ "Укрсоцбанк" доказів про ненадходження грошей на рахунок ТОВ фірми "Даніка" від ОСОБА_2

Розглянувши надане клопотання, суд вважає за необхідне відхилити його як необґрунтоване.

Позивач надав обґрунтування правової позиції по уточненим вимогам.

Відповідач надав заперечення до заяви про зміну предмету позову.

24.12.12 р. в судовому засіданні оголошувалася перерва до 26.12.12 р. о 14-30 год.

Після перерви відповідач надав письмові пояснення по справі.

Дослідивши матеріали справи та вислухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

Згідно свідоцтва ТОВ фірма "Даніка" від 17.12.12 р. ОСОБА_2 повністю внесена її частка до статутного капіталу товариства у розмірі 18,164%, що становить 119880,00 грн.

27.07.12 р. були проведені позачергові загальні збори учасників товариства (протокол №32), на яких були присутні усі учасники товариства (кворум 100%), в тому числі і ОСОБА_2, що підтверджується переліком учасників, які присутні на позачергових зборах учасників ТОВ фірма "Даніка", а також запрошені директор товариства ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13

На порядок денний було винесено вісім питань:

1. Прийняття невідкладних дій, у зв'язку з кризовою ситуацією, яка склалася на ТОВ фірма "Даніка" в результаті звернення стягнення на нерухоме майно товариства відповідно до договору іпотеки №00183-СКН від 31.07.08 р., укладеного між ТОВ фірма "Даніка" та ВАТ "Морський транспортний банк".

2. Виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства за ініціативою ОСОБА_8

3. Включення до складу учасників ТОВ фірма "Даніка" ОСОБА_4

4. Визначення складу учасників (засновників) ТОВ фірма "Даніка" та перерозподіл часток учасників в статутному капіталі товариства.

5. Викладення та затвердження Статуту товариства в новій редакції.

6. Звільнення директора товариства за ініціативою ОСОБА_2

7. Призначення нового директора товариства.

8. Призначення відповідальної особи для реєстрації в державних органах змін до Статуту товариства.

Як убачається зі змісту протоколу №32 від 27.07.12 р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ фірма "Даніка", по першому питанню учасниками товариства було одностайно вирішено, що ОСОБА_2 до 31.07.12 р. повинна внести в касу товариства грошові кошти у розмірі 1380000,00 грн. для погашення кредиту перед банком або укласти договір з банком про реструктуризацію боргу, відповідно до якого ОСОБА_2 візьме на себе зобов'язання перед банком за власний рахунок погасити половину боргу по кредитному договору.

ОСОБА_8 повинен погасити іншу половину боргу по кредитному договору до 30.08.12 р. або також укласти договір з банком про реструктуризацію боргу, відповідно до якого він візьме на себе зобов'язання перед банком за власний рахунок погасити іншу половину боргу по кредитному договору.

Наступні позачергові загальні збори призначити на 30.08.12 р. об 11-00 год. за адресою: м. Харків, вул. Юр'ївська, 17.

ОСОБА_12 на позачергові загальні збори, які відбудуться 30.08.12 р., зобов'язався надати фінансовий звіт за період перебування на посаді директора товариства.

По другому питанню більшістю голосів (81,836%) вирішено не розглядати питання про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства.

По третьому питанню учасники товариства одностайно вирішили включити до складу учасників ТОВ фірма "Даніка" ОСОБА_4.

По четвертому питанню одностайно вирішено затвердити склад учасників (засновників) ТОВ фірма "Даніка" з наступним розподілом часток: ОСОБА_5 - 143300,00 грн., що становить 21,712% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_6 - 143300,00 грн., що становить 21,712% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_7 - 143300,00 грн., що становить 21,712% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_2 - 119880,00 грн., що становить 18,164% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_4 - 66000,00 грн., що становить 10,00% від розміру Статутного капіталу; ОСОБА_8 - 44220,00 грн., становить 6,7% від розміру Статутного капіталу;

По п'ятому питанню порядку денного одностайно вирішено викласти та затвердити Статут товариства в новій редакції.

По шостому питанню більшістю голосів (81,836%) вирішено не звільняти директора товариства.

По сьомому питанню одностайно вирішено не розглядати питання про призначення нового директора товариства.

По восьмому питанню також одностайно вирішено призначити відповідальною особою для реєстрації у державних органах змін до Статуту ТОВ фірма "Даніка" ОСОБА_10

Відповідно до п. 13.14 Статуту товариства повідомлення про проведення загальних зборів товариства надсилається учасникам рекомендованим листом або вручається під розпис з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не внесених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

30.07.12 р. від учасника товариства ОСОБА_14, який виступав представником учасників ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_5 на підставі довіреностей, посвідчених приватним нотаріусом ХМНО ОСОБА_15 04.08.11 р. за реєстр.№538, №540 та №542, товариством було отримано повідомлення про скликання 30.08.12 р. о 11-00 год. позачергових загальних зборів учасників товариства за адресою: м. Харків, вул. Юр'ївська,17 з наступним порядком денним:

1. Виконання зобов'язань учасниками товариства ОСОБА_8 та ОСОБА_2 визначених протоколом позачергових загальних зборів №32 від 27.07.12 р.

2. Фінансовий звіт ОСОБА_12 за перебування на посаді директора товариства.

3. Виключення ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ фірма "Даніка".

4. Перерозподіл часток учасників в статутному капіталі товариства.

5. Виключення та затвердження Статуту товариства у новій редакції.

6. Призначення відповідальної особи для реєстрації у державних органах змін до статуту товариства.

30.07.12 р. на адресу ОСОБА_2 товариством було надіслано повідомлення №31/07 від 30.07.12 р. про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства 30.08.12 р. об 11-00 год. з порядком денним, про що свідчить відбиток поштового штемпеля на опису вкладення.

Вищевказане повідомлення було отримано ОСОБА_2 22.08.12 р., що підтверджується копією повідомлення про вручення поштового відправлення.

Таким чином, позачергові загальні збори були скликані у спосіб та порядок, передбачені Статутом товариства, а ОСОБА_2 була належним чином повідомлення про день та час скликання позачергових загальних зборів учасників товариства.

31.07.12 р. на виконання рішення загальних зборів учасників товариства від 27.07.12 р. товариством було надіслано ОСОБА_2 рекомендованим листом повідомлення №33/07 від 31.07.12 р. про обов'язок учасника підписати Статут товариства в новій редакції, що підтверджується копією опису вкладення.

В цьому повідомленні вказується, що ОСОБА_2 має з'явитися 06.08.12 р. об 11-00 год. до приватного нотаріуса ХМНО ОСОБА_15 за адресою: АДРЕСА_1.

Однак, ОСОБА_2 без поважних на то причин у зазначені місце та час не з'явилася і нову редакцію Статуту товариства не підписала.

Посилання ОСОБА_2 на те, що вона з'являлася у призначений день, але там нікого не було, суд не приймає до уваги, оскільки вони нічим не підтверджуються.

30.08.12 р. були проведені позачергові загальні збори учасників товариства (протокол №33).

Згідно додатку до протоколу №33 від 30.08.12 р. на позачергових загальних зборах були присутні учасники, які в сукупності володіють 81,836% голосів.

На вказані збори ані ОСОБА_2, ані її представник не з'явилися, що підтверджується переліком учасників, які присутні на позачергових зборах учасників ТОВ фірма "Даніка".

Також на позачергові загальні збори учасників ТОВ фірма "Даніка" 30.08.12 р. були запрошені директор товариства ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12

На порядок денний було винесено шість питань, які вказувалися у повідомленні.

Зокрема, по третьому питанню порядку денного загальними зборами учасників було одностайно прийнято рішення виключити ОСОБА_2 з товариства на підставі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", провести з ОСОБА_2 розрахунки відповідно до чинного законодавства України, а саме виплатити вартість частини майна товариства пропорційну її частці у статутному капіталі. Виплату здійснити після затвердження звіту за рік, в якому її виключено з товариства і в строк до 12 місяців до дня виключення. Виплатити ОСОБА_2 також належну їй частку прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту її виключення;

По четвертому питанню порядку денного одностайно було прийнято рішення включити до складу засновників товариства ОСОБА_4 Визначити наступний склад засновників товариства: ОСОБА_6 володіє часткою у розмірі 173580,00 грн., що становить 26,3% Статутного капіталу; ОСОБА_5 володіє часткою у розмірі 173580,00 грн., що становить 26,3% Статутного капіталу; ОСОБА_7 володіє часткою у розмірі 173580,00 грн., що становить 26,3% Статутного капіталу; ОСОБА_4 володіє часткою у розмірі 66000,00 грн., що становить 10,0% Статутного капіталу; ОСОБА_8 володіє часткою у розмірі 73260,00 грн., що становить 11,1% Статутного капіталу.

По п'ятому питанню порядку денного одностайно було прийнято рішення затвердити статут в новій редакції.

Відповідно до ст.ст. 60, 64 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.91 р. №1576-ХІІ загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів, а учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства може бути виключено з товариства на підставі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Статтею 11 Закону України "Про господарські товариства" та п. 7.4 Статуту товариства передбачено, зокрема, що учасники товариства зобов'язані додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.

Згідно п. 8.10 Статуту ТОВ фірма "Даніка" учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства може бути виключено з товариства на підставі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Відповідно до ст. 82 ГК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут, який повинен містити, зокрема відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.

Перехід прав на частку у статутному капіталі товариств з обмеженою відповідальністю врегульовано ст. 147 ЦК України та ст. 53 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно п. 5 ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження.

Інший порядок даним законом не встановлений.

Пунктом 3 ст. 4 зазначеного Закону зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або імені, та/або по батькові (далі - імені) або місця проживання фізичної особи - підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, встановленому цим Законом.

Отже, без підпису засновників (учасників) не можливо зареєструвати зміни до установчих документів товариства та зробити відповідні записи у ЄДР, а без належними чином оформлених установчих документів товариство не може досягти цілей, визначених загальними зборами учасників товариства.

Враховуючи, що при вирішенні спорів пов'язаних з виключенням учасника з товариства необхідно з'ясувати всі обставини та давати оцінку поведінки особи та встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника, суд в контексті оскаржених рішень загальних зборів товариства від 30.08.12 р. приходить до висновку про те, що виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства пов'язано з тим, що вона на підприємстві не працює, не приймає участі в роботі товариства, має незначну частку в статутному фонді, не виконує своїх обов'язків, встановлених рішеннями загальних зборів товариства, та перешкоджає реєстрації нової редакції Статуту товариства, а відповідно і досягненню цілей товариства.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові ВГСУ від 17.06.10 р. по справі №12/111-09.

Посилання ОСОБА_2 на те, що вона не брала ніяких коштів у товариства, а відтак не повинна віддавати їх товариству, і тому вважає незаконним рішення загальних зборів учасників товариства від 27.07.12 р. про зобов'язання її до 31.07.12 р. внести в касу товариства грошові кошти у розмірі 13800000,00 грн. для погашення кредиту перед банком або укласти договір з банком про реструктуризацію боргу, відповідно до якого ОСОБА_2 візьме на себе зобов'язання перед банком за власний рахунок погасити половину боргу, суд вважає безпідставним, оскільки законність рішень, прийнятих 27.07.12 р. загальними зборами учасників товариства, господарським судом не досліджувалася, оскільки це не є предметом даного спору та згідно протоколу №33 від 30.08.12 р. не було підставою для її виключення зі складу учасників.

Посилання ОСОБА_2 на те, що вона не підписала нову редакцію Статуту товариства, оскільки їй не було надано її, суд вважає безпідставним, оскільки ОСОБА_2 не надано суду доказів, що вона зверталася до товариства з відповідною заявою у задоволенні якої їй було відмовлено.

Виходячи з вищевикладеного, суд вважає позовні вимоги необґрунтованими, недоведеними та не підлягаючими задоволенню в повному обсязі.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судовий збір належить покласти на позивача.

Керуючись ст. 82 ГК України, ст. 147 ЦК України, ст.ст. 11, 53, 60, 64 Закону України "Про господарські товариства", ст.ст. 4, 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", ст.ст. 33- 35, 43, 49, 82- 85 ГПК України,