Житлово-будівельний кооператив "Екскаваторщик-1" звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Екскаватор", Святошинської районної у м. Києві державної адміністрації, треті особи: ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_15, ОСОБА_8 про визнання недійсним рішення установчих зборів, визнання недійсним статуту, скасування державної реєстрації.

Позов мотивований тим, що у 1970р. фізичними особами було створено ЖБК «Екскаваторщик-1» з метою забезпечення житлом членів кооперативу. 18.05.2011р. відбулись установчі збори об'єднання співвласників багато квартирного будинку «Екскаватор» на яких згідно протоколу №1 за створення об'єднання проголосувало 90 осіб. Позивач зазначає, що при проведенні загальних зборів не було дотримано процедури їх проведення в частині належного повідомлення власників квартир про проведення зборів, рішення про створення не приймалось поіменним голосуванням, рішенням про створення ОСББ не підписано кожним учасником зборів. Зазначає також, що у зв'язку із порушеннями при створенні об'єднання, державним реєстратором безпідставно здійснено реєстрацію ОСББ «Екскаватор». Також, зазначає, що на загальних зборах були присутні частково не власники квартир, а мешканці, що суперечить вимогам законодавства.

У відзиві на позовну заяву відповідач 1 зазначає, що позивач не є власником будинку, а тому його право жодним чином не порушено, а тому в позові слід відмовити.

Відповідач 2 письмового відзиву на позовну заяву не подав, представник проти позову заперечив та надав копії матеріалів реєстраційної справи ОСББ «Екскаватор».

Ухвалою суду від 16.05.2012р. порушено провадження у справі та призначено її до розгляду на 12.06.2012р. та оголошено перерву до 19.06.2012р.

19.06.2012р. позивачем подано заяву зміну підстав позову в якій просить:

- визнати недійсним рішення установчих зборів ОССБ «Екскаватор», яке оформлене у вигляді протоколу №1 установчих зборів ОССБ «Екскаватор» в будинку по просп. Леся Курбаса, 14-А в м. Києві від 18.05.2011р.;

- визнати недійсним Статут ОССБ «Екскаватор», зареєстрований державним реєстратором Святошинської районної у м. Києві державної реєстрації 11.08.2011р.;

- скасувати державну реєстрацію ОССБ «Екскаватор»;

Розгляд справи відкладався з 19.06.2012р. на 05.07.2012р., 24.07.2012р.

У зв'язку з перебуванням судді Баранова Д.О. у відпустці, Розпорядженням голови Господарського суду міста Києва справу передано на розгляд судді Ягічевій Н.І.

Розпорядженням в.о. голови господарського суду міста Києва від 23.08.2012 року справу передано на розгляд судді Барнову Д.О.

Ухвалою від 23.08.2012 року судове засідання було відкладено на 14.09.2012 року.

28.08.2012р. позивачем надано письмові пояснення, в яких він зазначає, що згідно протоколу №1 установчих зборів ОССБ «Екскаватор» від 18.05.2011р. на зборах були присутніми 95 осіб власників квартир, проте ця інформація не відповідає дійсності, оскільки згідно інформації наданої КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна» частина осіб що були присутніми не є власниками квартир, а мешканцями.

14.09.2012 в судовому засіданні було оголошено перерву до 28.09.2012 року.

У зв'язку з перебування судді Баранова Д.О. у відпустці, розпорядженням голови Господарського суду м. Києва від 28.09.2012 року справу №5011-73/6341-2012 передано на розгляд судді Власову Ю.Л.

В наданих 28.09.2012р. поясненнях відповідач зазначив, що протокол установчих зборів ОССБ «Екскаватор»№1 від 18.05.2012р. містить описки в прізвищах та іменах осіб, а також частина власників не зареєстрували право власності та спадщину, а також не змінили прізвища після одруження.

Ухвалою суду справу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 18.10.2012р.

У зв'язку з виходом судді Баранова Д.О., розпорядженням голови Господарського суду міста Києва від 09.10.2012р. справу №5011-73/6341-2012 передано на розгляд судді Баранову Д.О.

У зв'язку з неявкою третіх осіб розгляд справи відкладено з 18.10.2012р. на 14.11.2012р.

14.11.2012р. позивачем надано письмові додаткові пояснення, в яких він зазначає, що в Статуті ОСББ «Екскаватор»зазначено, що воно створене шляхом виділення із ЖБК "Екскаваторщик-1" проте доказів наявності рішення останнього про виділення частки для створення ОСББ не надано. Також, позивачем надано загальну кількість осіб, які приймали участь у голосуванні та наділені правом голосу в кількості 79 осіб, що є не достатньою кількістю для прийняття рішення про створення ОСББ.

14.11.2012р. ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20 подані заяви про вступ у справу третіми особами, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. В судовому засіданні в задоволенні заяв відмовлено, оскільки заявниками не доведено, що рішення суду може вплинути на їх права та обов'язки.

Треті особи та їх представники в судових засіданнях підтримали доводи позовної заяви.

В судовому засіданні 14.11.2012р. оголошувалась перерва до 28.11.2012р.

23.11.2012р. відповідачем 1 надано пояснення в яких зазначено, що позивачем не враховані голоси 2-х власників квартир, яких представляли уповноважені особи, а також факту помилки у протоколі щодо фізичних осіб власників 5 квартир, а тому зазначає, що на установчих зборах 18.05.2011р. була достатня кількість осіб для наявності кворуму для прийняття рішення про створення ОСББ.

28.11.2012р. представником позивача надано копію Свідоцтва про смерть ОСОБА_21

Розглянувши подані матеріали, заслухавши пояснення представників сторін та третіх осіб, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, Господарський суд міста Києва -

Згідно наявної в матеріалах справи копії Статуту, ЖБК «Екскаваторщик-1» організований з метою забезпечення житлом членів кооперативу і членів їх сімей шляхом будівництва двох жилих будинків на 240 квартир за власні кошти членів кооперативу, а також для наступної експлуатації та управління цими будинками. Зареєстрований 01.04.1970р., створення якого затверджено рішенням виконкому Жовтневої районної Ради депутатів трудящих №843 від 06.04.1970р. В управління кооперативу входять будинки №14-А по пр.-ту. Л, Курбаса та №18 по вул. Тулузи в м. Києві.

18.05.2011р. відбулися установчі збори ОСББ «Екскаватор», оформлені протоколом №1 від 18.05.2011р.

Згідно протоколу №1 на зборах були присутні 95 осіб зі 140 квартир. Слухалось питання про заснування об'єднання співвласників багатоквартирного будинку за адресою пр-т. Л.Курбаса, 14-А, «Екскаватор». За створення ОСББ «Екскаватор»проголосувало 90 осіб, 4 особи проголосувало проти. Також, аналогічною кількістю голосів було затверджено Статут об'єднання, обрано членів правління, головою правління обрано Горбаченко О.О., останню уповноважено вчинити всі необхідні дії по реєстрації об'єднання.

11.08.2011р. відділом державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців Святошинської районної в м. Києві державної адміністрації зареєстровано ОСББ «Екскаватор» за адресою: пр-т. Л.Курбаса, 14-А, також, здійснено реєстрацію Статуту об'єднання.

Позивач вважає, що при проведенні установчих зборів відповідачем не було дотримано процедури їх проведення, а тому рішення учасників зборів повинні бути визнані недійсними, а державна реєстрація скасована.

Згідно ст. 385 ЦК України власники квартир для забезпечення експлуатації багатоквартирного житлового будинку, користування квартирами та спільним майном житлового будинку можуть створювати об'єднання власників квартир (житла).

Таке об'єднання може бути створено також власниками житлових будинків. Об'єднання власників квартир, житлових будинків є юридичною особою, яка створюється та діє відповідно до статуту та закону.

Як вбачається з п. 1.1 Статуту ОСББ «Ексакаваторщик» об'єднання створено власниками квартир та приміщень багатоквартирного будинку №14-А на пр-ті. Л.Курбаса в м. Києві шляхом виділення з ЖБК «Екскаваторщик-1» і є його правонаступником.

Відповідно до ч. 1 ст. 106 ЦК України злиття, приєднання, поділ та перетворення юридичної особи здійснюються за рішенням його учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів державної влади.

Згідно ч. 1 ст. 5 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» житлово-будівельні кооперативи можуть бути реорганізовані в об'єднання. Реорганізація відбувається за рішенням загальних зборів. Відповідно до статуту (положення) кооперативу збори можуть прийняти рішення про реорганізацію кооперативу в об'єднання. З моменту прийняття цього рішення зазначені збори вважаються установчими зборами об'єднання і далі проводяться відповідно до вимог цього Закону.

Відповідачем не надано доказів наявності рішення ЖБК «Екскаваторщик-1» про перетворення його в ОСББ.

Крім цього, згідно ч. 1 ст. 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

Відповідно до п. 19 Статуту ЖБК «Екскаваторщик-1» жилий будинок та надвірні будівлі належать ЖБК на правах кооперативної власності (крім квартир в цьому будинку, за які громадянами повністю внесені пайові внески) і не можуть бути у нього вилучені, продані або передані ним, як у цілому, так і по частинах (квартири, кімнати) ні організаціям, ні окремим особам за винятком передачі, яка здійснюється при ліквідації кооперативу.

Відповідачем-1 не надано доказів проведення розподілу майна та підписання розподільчого балансу.

Наявний у матеріалах справи протокол загальних зборів ЖБК «Екскаваторщик-1» №2 від 18.05.2011р. п. 5 порядку денного якого ставилось питання виділення будинку №14А по пр-ту. Л.Курбаса із ЖБК «Екскаваторщик-1» не береться судом до уваги, оскільки в ньому не зазначено кількість осіб, що були присутніми на зборах, які голосували, кількість осіб, що підтримали це рішення, та відсутній список осіб, які були присутніми на цих зборах.

Крім цього, в матеріалах справи наявна копія додатку до протоколу №1 від 18.05.2012р., а саме списку осіб мешканців багатоквартирного будинку по пр-ту. Л.Курбаса, 14а, які виявили своє бажання виділитись із ЖБК «Екскаваторщик-1»та створити ОСББ «Екскаватор», проте, як вбачається із протоколу №1 питання про виділення із ЖБК в порядку денному не ставилось.

Згідно ч. 1,2 ст. 6 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» об'єднання може бути створене в будинку будь-якої форми власності з числа тих, хто приватизував або придбав квартиру, а також власника будинку або його уповноваженої особи, власників жилих приміщень, а також власників нежилих приміщень. Для створення об'єднання скликаються установчі збори.

Судом було зроблено запит до КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна» щодо надання інформації про кількість власників квартир у будинку №14-А по пр-ту. Л.Курбаса станом на 18.05.2011року.

У відповіді на судовий запит КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна»надало перелік власників квартир у будинку №14А по пр-ту. Л.Курбаса загальною кількістю 170 осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, у зв'язку зі набуттям ОСОБА_24 права власності на 2 частини у квартирі НОМЕР_1, та зміною прізвища співвласниці квартири НОМЕР_2, смертю співвласників квартир НОМЕР_3 та НОМЕР_4 загальна кількість власників станом на 18.05.2011р. у будинку №14-А по пр-ту. Л.Курбаса була 166 осіб.

Згідно ч. 7-11 ст. 6 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» у голосуванні беруть участь власники (їх уповноважені особи), які присутні на установчих зборах. Кожний власник на установчих зборах має один голос, незалежно від площі та кількості квартир або приміщень, що перебувають у його власності. рішення приймається шляхом поіменного голосування. рішення оформлюється особистим підписом кожного, хто проголосував, у протоколі із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше двох третин присутніх осіб, які мають право голосу. Установчі збори правомочні, якщо на них присутні більше п'ятдесяти відсотків власників.

З врахуванням того, що загальна кількість власників багатоквартирного будинку станом на 18.05.2011р. становила 166 осіб, суд приходить до висновку, що збори є правомочними, за умови присутності на них 84 осіб власників квартир.

Як вбачається з протоколу установчих зборів ОСББ «Екскаватор»№1 від 18.05.2011р. на зборах були присутні 95 осіб зі 140 квартир. Слухалось питання про заснування об'єднання співвласників багатоквартирного будинку за адресою пр-т. Л.Курбаса, 14А, «Екскаватор». За створення ОСББ «Екскаватор»проголосувало 90 осіб, 4 особи проголосувало проти. Голос 1 особи не враховано. Також, аналогічною кількістю голосів було затверджено Статут об'єднання, обрано членів правління, головою правління обрано Горбаченко О.О., останню уповноважено вчинити всі необхідні дії по реєстрації об'єднання.

З матеріалів справи вбачається, що власники квартир НОМЕР_5 ОСОБА_25 та ОСОБА_26 видали довіреності фізичним особам на право приймати участь на установчих зборах. Довіреності посвідчені головою ЖБК «Екскаваторщик-1».

Відповідно ч. 3 ст. 244 ЦК України довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами. Довіреність на вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі.

Згідно ч. 1 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» (2866-14) уповноважена особа власника - фізична або юридична особа, яка має оформлене у встановленому порядку доручення власника представляти його інтереси відповідно до доручення та в межах, визначених законом;

Відповідно до ч. 5 ст. 245 ЦК України довіреність на право участі та голосування на загальних зборах може посвідчуватися реєстратором, депозитарієм, зберігачем, нотаріусом та іншими посадовими особами, які вчиняють нотаріальні дії, чи в іншому порядку, передбаченому законодавством.

Відповідачем не надано доказів наявності у зазначених вище осіб належним чином оформлених довіреностей на право представництва інтересів.

Крім цього, згідно протоколу зборів учасників №1 замість деяких власників квартир згідно переліку наданого КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна» приймали участь інші особи. Так згідно протоколу замість власника квартири НОМЕР_6 ОСОБА_20 на зборах була та голосувала ОСОБА_27, замість власника квартири НОМЕР_8 ОСОБА_28 на зборах голосувала ОСОБА_29, замість власника квартири НОМЕР_7 ОСОБА_17 на зборах голосував ОСОБА_30, замість власника квартири НОМЕР_9 ОСОБА_16 на зборах голосував ОСОБА_31, замість власника квартири НОМЕР_10 ОСОБА_19 на зборах голосувала особа ОСОБА_32, замість власника квартири НОМЕР_11 ОСОБА_33 на зборах голосувала особа ОСОБА_34

Відповідач зазначає, що під час виготовлення протоколу були допущені описки у записі імен учасників установчих зборів, проте будь-яких доказів прийняття зборами рішення щодо виправлення відомостей додатку до протоколу №1 відповідачем не надано. При цьому, зазначені особи, щодо яких за твердженням відповідача допущено помилки в іменах, містяться у списку, як члени ОСББ «Екскаватор», що подавався до Відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців Святошинської районної в м. Києві державної адміністрації.

З огляду на те, що відповідачем не внесені зміни чи виправлення в додаток до протоколу №1, не надано доказів того, що зазначені особи наділені правом голосу, суд дійшов висновку про те, що їхня участь не може враховуватись для підрахунку наявності кворуму для правомочності установчих зборів.

Крім цього, КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна»не надано доказів того, хто є власником квартири НОМЕР_13, проте участь у загальних зборах приймав ОСОБА_35 право власності якого на квартиру відповідачем не підтверджено. Також, не оформлено право власності на квартири НОМЕР_12 від якої голосувала ОСОБА_36, НОМЕР_14 від якої голосував ОСОБА_37, НОМЕР_15 від якої голосував ОСОБА_38, НОМЕР_16 від якої голосував ОСОБА_39, НОМЕР_17 від якої голосувала ОСОБА_40

Також, від квартири НОМЕР_4 приймала участь в установчих зборах ОСОБА_41, проте згідно відомостей КП «Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна»власниками квартири значаться ОСОБА_42, ОСОБА_43

Суд приходить до висновку, що при проведенні установчих зборів учасниками порушено вимоги ч. 1 ст. 6 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку», щодо вимог про участь у зборах власників жилих приміщень, а також власників нежилих приміщень, а тому зазначені особи не можуть враховуватись для підрахунку наявності кворуму для правомочності установчих зборів.

З врахуванням викладеного, суд приходить до висновку, що під час проведення установчих зборів не було достатньої кількості осіб власників для правомочності зборів (необхідна кількість 84 особи), оскільки згідно протоколу №1 у зборах приймали участь 95 осіб, проте з врахуванням викладеного вище, 15 осіб не могли приймати участь в установчих зборах як повноважні представники чи власники приміщень, а тому такі збори не можуть вважатись правомочними.

Крім цього, згідно ч. 4 ст. 6 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку» повідомлення про проведення установчих зборів направляється власником будинку або ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному власнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Відповідачем не надано доказів належного виконання вимог зазначеної вище норми щодо направлення повідомлення власникам багатоквартирного будинку не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів або вручення кожному власнику під розписку та із зазначенням порядку денного.

Відповідно до абз. 1 ч. 2 ст. 38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" однією з підстав для винесення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, є визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути.

Суд приходить до висновку, що враховуючи те, що Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку «Екскаватор»було створено з порушенням вимог ч. 4, ч. 9 ст. 6 Закону України «Про обєднання співвласників багатоквартирного будинку» щодо порядку повідомлення власників про проведення установчих зборів та щодо порядку прийняття рішення про створення об'єднання, позовні вимоги про визнання недійсними установчих документів, а саме рішення установчих зборів власників квартир та нежитлових приміщень у житловому будинку по пр-т. Л.Курбаса, 14-А, оформлених протоколом № 1 від 18.05.2011, та статуту Обєднання співвласників багатоквартирного будинку «Екскаватор», є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Згідно ч. 1 ст. 49 ГПК України судовий збір покладається: у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Виходячи з вищенаведеного та керуючись ст.ст. 4, 49, 75, 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

1. Позов задовольнити повністю.

2. Визнати недійсним рішення установчих зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Екскаватор", яке оформлене у вигляді протоколу №1 установчих зборів Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Екскаватор" в будинку по просп. Леся Курбаса, 14-А в м. Києві від 18.05.2011р.

3. Визнати недійсним Статут Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Екскаватор", зареєстрований державним реєстратором Святошинської районної у м. Києві державної реєстрації 11.08.2011р.

4. Скасувати державну реєстрацію Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Екскаватор" (ідентифікаційний код: 37832741).

5. Стягнути з Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Екскаватор" (03162, м. Київ, пр-т. Л.Курбаса, 14А, ідентифікаційний код: 37832741) на користь Житлово-будівельного кооперативу "Екскаваторщик-1" (03162, м. Київ, пр-т. Л.Курбаса, 14А, ідентифікаційний код: 22885482), судовий збір в сумі 715,34 грн.

6. Стягнути з Святошинської районної у м. Києві державної адміністрації (03115, м. Київ, пр-т. Перемоги, 97) на користь Житлово-будівельного кооперативу "Екскаваторщик-1" (03162, м. Київ, пр-т. Л.Курбаса, 14А, ідентифікаційний код: 22885482), судовий збір в сумі 357,66 грн.