Суть спору: Позивач - ТОВ "Каскад - Транспорт" ЛТД звернувся до суду з позовною заявою до відповідача ПАТ "Оболонь", в якій просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №2343 від 12.10.2011 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2., про звернення стягнення на належне на праві власності ТОВ "Каскад-Транспорт" ЛТД рухоме майно-транспортні засоби.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач посилається на ст. 26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", в якій на дату вчинення виконавчого напису нотаріусом, а це 12.10.2011р., не було передбачено такого способу звернення стягнення на заставлене майно боржника як вчинення виконавчого напису нотаріуса.

Зокрема, з аналізу ст. 26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" вбачається, що частина перша вказаної статті Законом України від 22 вересня 2011 року була доповнена новим позасудовим способом звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження, а саме, таким способом як реалізація заставленого майна на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Однак, оскільки такі зміни до статті 26 вказаного закону набрали чинності лише з 16 жовтня 2011 року, то, відповідно, вони не поширюють свою дію на правовідносини, що виникли раніше та є предметом спору у даній справі, оскільки виконавчий напис нотаріус вчинив 12 жовтня 2011 року. Як свідчить судова практика (постанова Верховного Суду України від 12.12.2011 р.), до набрання відповідних змін до Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) вказаний Закон України до 16 жовтня 2011 року не передбачав такого позасудового способу звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження як вчинення виконавчого напису нотаріусом.

Представник позивача підтримав позовні вимоги.

Представник відповідача в судовому засіданні та у відзиві на позовну заяву заперечив проти позову зазначивши, що виконавчий напис нотаріуса від 12.10.2011 р. зареєстрований в реєстрі за №2343 містить пропозицію звернути стягнення на рухоме майно (за переліком), яке належить на праві власності позивачу. Саме звернення стягнення на рухоме майно здійснюється згідно Закону України "Про виконавче провадження" (606-14) .

Заява про примусове виконання виконавчого напису нотаріуса була подана ПАТ "Оболонь" 01.11.2011 року, а відкрито виконавче провадження №29609336 постановою старшого державного виконавця ВДВС Луцького МУЮ 02.11.2011р. Тобто дії по реалізації заставленого майна на підставі виконавчого напису нотаріуса були здійснені після набрання чинності Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо врегулювання відносин між кредиторами та споживачами фінансових послуг" від 22.09.2011 р. №3795-УІ (3795-17) ., яким передбачено звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження на підставі виконавчого напису нотаріуса.

Таким чином, підстави, з яких позивач звернувся до суду з позовом до ПАТ "Оболонь" про визнання виконавчого напису нотаріуса від 12.10.2011р. зареєстрованим в реєстрі за №2343 таким, що не підлягає виконанню відпали. Виконавчий напис нотаріуса згідно діючого на момент його пред'явлення до виконання органам державної виконавчої служби законодавства є таким, що підлягає виконанню. Просив у позові відмовити повністю.

Треті особи в судове засідання не зявилися, пояснень по справі не надали.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази та оцінивши їх в сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд встановив наступне.

31.08.2009р. між ТОВ "Каскад - Транспорт" ЛТД (Заставодавець) та ЗАТ "Оболонь" (перейменоване у ПАТ "Оболонь") (Заставодержатель) укладено договір застави.

Відповідно до п. 1.1. договору застави заставою за цим договором забезпечується виконання боргових зобовязань ТОВ "Каскад - Продакшин" ЛТД, боржника за договором купівлі-продажу продукції №37 від 01.03.2009р. та додаткової угоди №4 від 21.08.2009р., згідно якого боржнику надається товарний кредит по продукції та тарі на суму не більше 400000 грн. з відстрочкою платежу до 01.03.2010р., а також в забезпечення можливих неустойок і штрафних санкцій у розмірах та випадках, передбачених договором купівлі-продажу продукції, та інших платежів.

У п.п.п 3.4.1, 3.4.2, 3.4.3 договору застави передбачено, що Заставодержатель має право: у випадку невиконання боржником зобовязань за договором купівлі-продажу продукції або Заставодавцем за цим договором, задовольнити свої вимоги за рахунок предмету застави шляхом його реалізації на умовах даного договору та діючого законодавства; задовольнити за рахунок предмета застави всі свої вимоги у повному обсязі, визначеному на момент фактичного задоволення, зокрема суму заборгованості за договором купівлі-продажу продукції, включаючи неустойку, комісії, інші платежі та витрати на утримання предмета застави, а також витрати, повязані зі зверненням стягнення на предмет застави; достроково звернути стягнення на предмет застави у разі порушення боржником будь-якої з вимог за договором купівлі-продажу продукції №37 від 01.03.2009р. із за невиконання боржником умов договору (несвоєчасний розрахунок, порушення терміну обертає мості продукції та термінів оплати, тощо).

Відповідно до п.5.4 даного договору звернення стягнення на предмет застави може відбуватися шляхом безпосереднього звернення Заставодержателя до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

12.10.2011 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2. вчинено виконавчий напис №2343 на звернення стягнення на предмет застави рухоме майно, а саме:

- автомобіль марки ГАЗ, моделі 3302, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_1, реєстраційний номер НОМЕР_2, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_3, видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 25.06.2008р.;

- автомобіль марки ГАЗ, моделі 3302, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_4, реєстраційний номер НОМЕР_5, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_6 видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 25.06.2008р.;

- автомобіль марки ГАЗ, моделі 3307, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_7, реєстраційний номер НОМЕР_8 Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_9 видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 25.06.2008р.;

- автомобіль марки ГАЗ, моделі 3307, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_10 реєстраційний номер НОМЕР_11, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_12 видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 25.06.2008р.;

- автомобіль марки ГАЗ, моделі 3307, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_13 реєстраційний номер НОМЕР_14, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_15 видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 25.06.2008р.;

- автомобіль марки ГАЗ, моделі 3307, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_16 реєстраційний номер НОМЕР_17, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_18, видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 25.06.2008р.;

- автомобіль марки ЗАЗ, моделі 110557, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_19 реєстраційний номер НОМЕР_20, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_21, видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 27.08.2008р.;

- автомобіль марки ЗАЗ, моделі 110557, випуску 2005 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_22 реєстраційний номер НОМЕР_23, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_24, видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 27.08.2008 р.;

- автомобіль марки ЗАЗ, моделі 110557, випуску 2008 року, шасі (кузов, рама) НОМЕР_25 реєстраційний номер НОМЕР_26, Свідоцтво про реєстрацію ТЗ серії НОМЕР_27, видане Луцьким ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області 23.07.2008р.

Судом встановлено, що предметом договору застави від 31.08.2009р. є рухоме майно, яке належить на праві власності ТОВ "Каскад - Транспорт" ЛТД.

Виконавчий напис вчинено нотаріусом на суму 560431,43грн., в тому числі: 554882,60грн основний борг, 5548,83грн. витрати, повязані із вчиненням виконавчого напису.

По даному виконавчому напису відкрито виконавче провадження, про що свідчить постанова Другого відділу ДВС Луцького міського управління юстиції від 02.11.2011р. (а.с. 17-18).

Відповідно до ч. 1 ст. 590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 6 ст. 20 Закону України "Про заставу" встановлено, що звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачено законом або договором застави.

Водночас, Законом України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) , чинного з 01.01.2004р., який визначає правовий режим регулювання обтяжень рухомого майна, встановлених з метою забезпечення виконання зобов'язань, а також правовий режим виникнення, оприлюднення та реалізації інших прав юридичних і фізичних осіб стосовно рухомого майна, передбачено інше.

Відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом (1255-15) .

Статтею 26 цього Закону визначено позасудові способи звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження, відповідно до якої обтяжувач має право на власний розсуд обрати один із таких позасудових способів звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження:

1) передача рухомого майна, що є предметом забезпечувального обтяження, у власність обтяжувача в рахунок виконання забезпеченого обтяженням зобов'язання в порядку, встановленому цим Законом;

2) продаж обтяжувачем предмета забезпечувального обтяження шляхом укладення договору купівлі-продажу з іншою особою-покупцем або на публічних торгах;

3) відступлення обтяжувачу права задоволення забезпеченої обтяженням вимоги у разі, якщо предметом забезпечувального обтяження є право грошової вимоги;

4) переказ обтяжувачу відповідної грошової суми, у тому числі в порядку договірного списання, у разі, якщо предметом забезпечувального обтяження є гроші або цінні папери.

Таким чином, вищенаведеними нормами Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) на момент укладення договору не було передбачено звернення стягнення на заставлене майно шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, оскільки таке звернення може бути вчинено лише на підставі рішення суду.

В прикінцевих і перехідних положеннях вказаного Закону (1255-15) зазначено, що законодавчі та інші нормативно-правові акти, прийняті до набрання чинності цим Законом (1255-15) , застосовуються в частині, що не суперечить цьому Закону (1255-15) .

Отже, Закон України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) є спеціальним законом з питань правового режиму регулювання обтяжень рухомого майна. Положення Закону України "Про заставу" (2654-12) застосовуються лише в частині, що не суперечать Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) .

Враховуючи викладене, умови договору щодо звернення стягнення на заставлене рухоме майно шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, на момент укладення договору застави, суперечили нормам чинного законодавства.

Частиною 1 ст. 203 ЦК України передбачено, що зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу (435-15) , іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

Підставою недійсності правочину, згідно з ч. 1 ст. 215 ЦК України є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами 1-2, 5 та 6 ст. 203 ЦК України.

Посилання відповідача на те, що виконавчі дії на підставі виконавчого напису нотаріуса були здійснені після набрання чинності Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо врегулювання відносин між кредиторами та споживачами фінансових послуг" від 22.09.2011р. №3795-УІ (3795-17) ., яким передбачено звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження на підставі виконавчого напису нотаріуса, не заслуговують на увагу, оскільки зміни до статті 26 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" набрали чинності лише з 16.10.2011р., а виконавчий напис нотаріуса був вчинений 12.10.2011р., тобто до набрання чинності Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо врегулювання відносин між кредиторами та споживачами фінансових послуг" від 22.09.2011р. №3795-УІ (3795-17) , коли не було передбачено звернення стягнення на заставлене майно шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Відповідно до п.1 ст. 83 Господарського кодексу України господарський суд, приймаючи рішення, має право визнати недійсним повністю чи у певній частині повязаний з предметом спору договір, який суперечить законодавству.

Враховуючи вищезазначене та керуючись п.1 ст. 83 Господарського кодексу України, господарський суд вважає за необхідне визнати недійсним п.5.4. договору застави від 31.08.2009р., укладений між ТОВ "Каскад - Транспорт" ЛТД та ЗАТ "Оболонь" у звязку із невідповідністю його нормам чинного законодавства на момент укладення договору.

З огляду на викладене, даний позов підлягає до задоволення та спірний виконавчий напис нотаріуса повинен бути визнаним таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, судові витрати по сплаті судового збору, понесені позивачем, підлягають відшкодуванню позивачу за рахунок відповідача.

Керуючись Законом України "Про заставу" (2654-12) , Законом України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) , ст.ст. 203, 215, 590 Цивільного кодексу України, ст.ст. 49, 68, 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

1. Позов задовольнити.

2. Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис №2343 від 12.10.2011 року, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2., про звернення стягнення на належне на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Каскад-Транспорт" ЛТД рухоме майно-транспортні засоби.

3. Визнати недійсним п.5.4. договору застави від 31.08.2009р., укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Каскад - Транспорт" ЛТД та Закритим акціонерним товариством "Оболонь".

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Оболонь" (м.Київ, вул. Богатирська, 3, код ЄДРПОУ 05391057) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Каскад - Транспорт" ЛТД (м.Луцьк, вул.Єршова, 3, код ЄДРПОУ 21747631) 941грн. судового збору.