ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 45/102-20/216
05.12.11
( Додатково див. постанову Київського апеляційного господарського суду (rs17674714) ) ( Додатково див. постанову Київського апеляційного господарського суду (rs21431781) ) ( Додатково див. рішення господарського суду м.Києва (rs14426200) ) ( Додатково див. постанову Вищого господарського суду України (rs18543768) )
За позовом Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"
До Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно -
інжинірингова компанія"
Третя особа, яка не заявляє
самостійних вимог на предмет
спору на стороні позивача 1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з
управління активами "Менеджмент сервіс"
2. Пайовий закритий недиверсифікований венчурний
інвестиційний фонд "Мегаполіс"
Про зобов’язання вчинити дії
Суддя Палій В.В.
Представники сторін:
Від позивача ОСОБА_1- предст. (дов. від 21.06.2010р.)
Від відповідача не з’явився
Від третіх осіб не з’явились
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" (далі по тексту - позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" (далі по тексту –відповідач) про зобов'язання TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" здійснити дії по підписанню з АБ "Укргазбанк", як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія".
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.03.2010 року було порушено провадження у справі № 45/102.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.06.2010 року було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Менеджмент сервіс".
09.06.2010 р. позивач подав уточнення до позовної заяви, відповідно до яких просить суд зобов'язати TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" здійснити дії по підписанню з АБ "Укргазбанк", як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", які мають містити точну і вичерпну інформацію про цільові об'єкти (номер будинку, поверх, номер приміщення, загальна площа приміщення, кількість кімнат (для квартир), кількість облігацій, серій облігацій).
рішенням Господарського суду міста Києва від 04.03.2011р. у справі №45/102, яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 31.05.2011р. у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Постановою Вищого господарського суду України від 29.09.2011р. у справі №45/102 касаційну скаргу ПАТ "Акціонерний банк "Укргазбанк"задоволено частково, рішення Господарського суду мста Києва від 04.03.2011р. у справі №45/102 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 31.05.2011р. у справі №45/102 скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.
12.10.2011р. за результатом автоматичного розподілу справ матеріали справи №45/102 передано на новий розгляд судді Палію В.В.
У зв’язку з наведеним, ухвалою від 14.10.2011р. справа прийнята до розгляду суддею Палієм В.В., справі присвоєно номер №45/102-20/216, розгляд справи призначено на 01.11.2011р. Ухвалою до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Пайовий закритий недиверсифікований венчурний інвестиційний фонд "Мегаполіс".
У судове засідання 01.11.2011р. представники відповідача та третіх осіб не з’явились, про причини неявки суд не повідомили.
За наведених обставин, ухвалою від 01.11.2011р. розгляд справи відкладено.
У судовому засіданні 15.11.2011р. представник позивача звернувся до суду із заявою про уточнення позовних вимог, відповідно до якої просить суд зобов’язати відповідача укласти з позивачем, як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовним номером 3, що розташований на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" в редакції, запропонованій позивачем.
Уточнені позовні вимоги прийняті судом до розгляду.
У зв’язку з неявкою у судове засідання представників третіх осіб, розгляд справи 15.11.2011р. відкладено.
У судовому засіданні 05.12.2011р. представник позивача в усних поясненнях підтримав позовні вимоги (з урахуванням уточнень) у повному обсязі.
Представник відповідача у судове засідання 05.12.2011р. не з’явився, про причини неявки суд не повідомив. Про судове засідання 05.12.2011р. представник відповідача був повідомлений під розписку у судовому засіданні 15.11.2011р.
Представники третіх осіб у судове засідання не з’явились, про причини неявки суд не повідомили. Третя особа-1 повідомлена про розгляд справи згідно повідомлення про вручення поштового відправлення. Від третьої особи-2 направлена кореспонденція повернулась на адресу суду із відміткою поштового відділення "за закінчення терміну зберігання".
У судовому засіданні 05.12.2011р. після закінчення розгляду справи судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення. Сторони повідомлені про дату складення повного рішення –08.12.2011р.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оглянувши оригінали документів, суд, -
в с т а н о в и в :
Відкрите акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк", що підтверджується Статутом АБ "Укргазбанк", затвердженим загальними зборами акціонерів АБ "Укргазбанк" 21.01.2010 року протокол № 1, є власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія"(далі - Відповідач) серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва.
Зазначені облігації придбані Банком на вторинному ринку цінних паперів.
У відповідності до п. 4 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" право власності Позивача на цільові облігації підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах № 001158 станом на 24.12.2009 р.
У відповідності до умов Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" при укладенні власниками облігацій договорів на вторинному ринку, власник облігацій повинен звернутися до емітента для підписання акту вибору (відведення) об'єкту.
В подальшому зазначений акт вибору (відведення) об'єкту є одним із документів, який надається власником емітенту для пред'явлення облігацій до погашення, з метою отримання у власність збудованого приміщення.
У відповідності до п. 14 Інформації про випуск облігацій TOB "Інвестиційно-інжинірингова компанія" серії V, W, X, Y, Z погашення облігацій починається з 01.03.2010 року і закінчується 01.05.2010 року.
У відповідності до п. 14 Інформації про випуск облігацій TOB "Інвестиційно-інжинірингова компанія" серії R, S, Т погашення облігацій починається з 21.05.2012 року і закінчується 21.08.2012 року.
П. 14 зазначених Інформації про випуск облігацій передбачено, що для пред'явлення пакету облігацій до погашення Власник (АБ "Укргазбанк") облігацій повинен подати Товариству (TOB "Інвестиційно-інжинірингова компанія"):
документи про державну реєстрацію та підтвердження повноважень особи, що пред'являє облігації для погашення;
акт вибору (відведення) приміщення.
Як стверджує позивач, він неодноразово звертався з письмовими вимогами до відповідача про укладення Актів вибору (відведення) цільових об'єктів, що відповідають кількості належних Банку облігацій, що підтверджується листами позивача № 11731/3629 від 29.05.2009 року, № 11721/4895/2009 від 27.07.2009 року, № 11721/5549 від 17.08.2009 року, № 1172/8042 від 03.12.2009 року, проте відповідач ухиляється від підписання акту вибору (відведення) об'єктів, у зв'язку з чим порушуються права позивача, як власника облігацій, щодо подальшої реалізації права, передбаченого Інформаціями про випуск облігацій, на пред'явлення облігацій до погашення.
Згідно ст. 4 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" до особи, яка набула право власності на цінний напір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.
Проте, оскільки Законом України "Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) не визначено обмежень обігу та/або реалізації прав за цінними паперами, то позивач наголошує, що відповідач ухиляючись від підписання акту вибору (відведення) об'єктів, порушує права позивача, як власника облігацій.
Таким чином, виходячи з вищезазначеного, позивач просить у суду, відповідно до заяви про уточнення позовних вимог, зобов’язати відповідача укласти з позивачем, як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовним номером 3, що розташований на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" в редакції, запропонованій позивачем.
Згідно ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких Господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Проаналізувавши докази, наявні в матеріалах справи, пояснення представників сторін, суд приходить до висновку про безпідставність та необґрунтованість заявлених позовних вимог, відповідно визнає позовні вимоги такими, що не підлягають задоволенню, з огляду на наступне.
Частина 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно частини 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Згідно ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Відповідно до п. 1 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
Цільові облігації - облігації, виконання зобов'язань за якими дозволяється товарами та/або послугами відповідно до вимог, встановлених умовами розміщення таких облігацій (п. 3 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок").
Пунктом 14.2. Інформації про випуск облігацій TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", опублікованої в Бюлетені. Цінні папери України. № 89-90 (1713-1714) від 19.04.2006 року, передбачено, що власникові облігацій серії R, S, Т надається право:
при пред'явленні визначеного Емітентом (позивач) та власником облігацій у договорі купівлі-продажу цінних паперів пакету облігацій серії R - право на придбання відповідного (згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів та Актом (вибору) відведення приміщення) житлового приміщення підвищеного комфорту в будинках за умовними номерами 1,2,3 та 4, що розташовані на перетині просп. Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва;
при пред'явленні визначеного Емітентом та власником облігацій у договорі купівлі-продажу цінних паперів пакету облігації серії S - право на придбання відповідного (згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів та Актом (вибору) відведення приміщення) житлового приміщення люкс в будинках за умовними номерами 1,2,3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва;
при пред'явленні визначеного Емітентом та власником облігацій у договорі купівлі-продажу цінних паперів пакету облігацій серії Т - право на придбання відповідного (згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів та Актом (вибору) відведення приміщення) житлового приміщення типу "машиномісця", які розміщені під будинками за умовними номерами 1,2,3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва.
Пунктом 11.9. Інформації про випуск облігацій TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", опублікованої в Бюлетені. Цінні папери України. №187-188 (1509-1510) від 19.08.2005 року, передбачено, що в зазначені цією інформацією строки погашення облігацій власники мають право отримати відповідну кількість загальної площі (квадратних метрів) об'єкту у Житловому будинку (за адресою вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва): при цьому одна облігація серій V, W, X, Y надає право на отримання 1 (одного) квадратного метру загальної площі об'єкту, одна облігація серії Z надає право на отримання 1 (одного) приміщення типу "машиномісця" Житлового будинку.
Як вбачається з листа відповідача від 04.06.2010 р. № 403, відповідач 09.01.2009 р., 24.06.2008 р. продав ТОВ "Компанія з управління активами "Менеджмент сервіс", що діяв за рахунок та в інтересах ПЗНВІФ "Мегаполіс" цільові облігації R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, оформив акти вибору (відведення) об'єктів (в матеріалах справи), на підставі договорів № ЦПО-543/1,2,3д від 09.10.2009 р., № Б-02-524/2008 від 24.06.2008 р.
Як зазначалось вище, позивач придбав емітовані відповідачем цільові облігації на вторинному ринку, продавцем яких виступив ПЗНВІФ "Мегаполіс".
Проте, Інформацією про випуск облігацій не передбачений обов’язок відповідача здійснювати дії щодо вибору об’єктів, оформлюючи його актом з кожним наступним покупцем.
Як пояснив відповідач у своєму листі від 04.06.2010 р. № 403 будівництво об’єктів по пр. П.Тичини та вул. Ілліча було зупинено, і станом на 04.06.2010 р. будинки на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва побудовані на 80 % будівельної готовності, а будинок за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва на 20 % будівельної готовності.
Вказані об’єкти в експлуатацію введені не були.
Зважаючи на зазначене, відповідач запропонував позивачу можливість погашення облігацій серії V, W, X, Y, Z наступними способами:
- погашенням грошових коштів у відповідності з графіком наведеним у листі від 04.06.2010 р. № 403;
- новацією у вигляді міни облігацій на дисконтні облігації з дисконтом 11 % річних та строком погашення зобов’язань до 25.10.2013 р.;
- реструктуризацією прав позивача з погашенням площ об’єктів, що знаходяться на завершальної стадії будівництва після їх завершення (перелік яких наведений у листі від 04.06.2010 р. № 403) або грошовими коштами отриманими від їх реалізації.
Проте, позивач на зазначені вище пропозиції відповідача згоди не надав.
Відповідно до п. 4 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.
Відповідно до п. 14.1 Інформацій про випуск облігацій облігації всіх серій допускаються для дострокового погашення, у разі прийняття до 01.03.2010 р. Державною приймальною (технічною) комісією Житлового будинку до експлуатації. У випадку дострокового погашення облігацій Товариство (відповідач), шляхом надіслання персональних повідомлень та здійсненням оголошення в тих самих печатних виданнях, де була опублікована інформація про випуск облігацій та в інших друкованих засобах за бажанням Товариства, усіма доступними засобами повідомить власників облігацій про прийняття відповідного Житлового будинку до експлуатації та про дострокове погашення облігацій. У вказаному випадку кінцевий термін пред’явлення облігацій для здійснення зазначеної в цьому пункті послідовності дій залишається незмінним. Погашення облігацій до моменту прийняття Державною приймальною (технічною) комісією Житлового будинку до експлуатації не передбачається. Уточнені позовні вимоги стосуються приміщень в будинку за умовним номером 3 що розташований на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва. Проте, матеріали справи не містять доказів того, що такий будинок прийнятий Державною приймальною (технічною) комісією в експлуатацію.
Таким чином, виходячи з вищезазначеного, та зважаючи на те, що будинок за умовним номером 3 в експлуатацію не введений, позовні вимоги є необґрунтованими, а тому не підлягають задоволенню.
При цьому, суд звертає увагу, що у відповідності до умов Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" при продажу облігацій на вторинному ринку саме власник облігацій (первісний) повинен звернутися до емітента для підписання акту вибору (відведення) об'єкту.
Таким чином, позивач, як вторинний власник облігацій не наділений правом звертатись безпосередньо до відповідача, як емітента, з приводу укладення актів, оскільки обов’язок щодо звернення до емітента покладається на продавця облігацій на вторинному ринку, яким є третя особа-2. У випадку, якщо такий продавець на вторинному ринку не звернувся до емітента для підписання актів і такі акти не були підписані із зазначенням у них точної, вичерпної інформації про цільові об’єкти, то позивач має право пред’являти вимоги саме до такого продавця на вторинному ринку, яким є третя особа-2, а не до відповідача, як до емітента.
За наведених обставин, суд відмовляє у задоволенні пред’явлених позовних вимог.
Витрати по оплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу згідно ст. 49 ГПК України покладаються на позивача.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 49, 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
ВИРІШИВ:
У задоволенні позовних вимог відмовити повністю.
рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку протягом 10 днів з дня його підписання.
Суддя
В.В. Палій
Повний текст складено 08.12.2011р.