УКРАЇНА
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Чернігівської області
14000, м. Чернігів тел. 698166
просп. Миру, 20
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
РІШЕННЯ
16 листопада 2011 року справа № 5028 /7/108 /2011
( Додатково див. постанову Київського апеляційного господарського суду (rs22239852) ) ( Додатково див. постанову Вищого господарського суду України (rs24326022) )
Позивач: Публічне акціонерне товариство "Ерсте Банк" 03056, м. Київ, вул. польова,24д
Відповідач 1: Головне управління юстиції у Чернігівській області 14000, м. Чернігів, пр-т Миру,43
Відповідач 2: Товариство з обмеженою відповідальністю ?Променергопостач?? 01103, м. Київ, вул. Кіквідзе, 13
Третя особа на стороні відповідача 1 без заявлення самостійних вимог на предмет спору: Товариство з обмеженою відповідальністю ?Далгакиран компресор Україна? юр. адреса: 01212, м. Київ, вул. Маршала Тимошенко,9 факт. адреса: 03062, м. Київ, пр. Перемоги,67, а/с 140 Предмет спору: про звільнення майна з-під арешту та виключення з акту опису й арешту майна
Суддя Н.О.Скорик
Представники сторін:
Від позивача : ОСОБА_1. - дов. № б/н від 16.09.2011 р., Воронецька Н.А. - дов. № б/н від 15.09.2010 р.
Від відповідача 1: ОСОБА_2. –дов. № б/н від 07.09.2011 р.
Від відповідача 2: ОСОБА_3. –дов. № б/н від 17.08.2011 р.
Від третьої особи: ОСОБА_4 –дов. № 187 від 04.07.2011 р.
рішення приймається після оголошеної в судовому засіданні 15.11.2011 р. перерви до 16.11.2011 р. згідно ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.
Суть спору:
Публічним акціонерним товариством Ерсте Банк подано позов про звільнення з-під арешту та зняття заборони відчуження майна, що належить на праві власності ТОВ Променергопостач та перебуває в заставі/іпотеці ПАТ "Ерсте Банк", а саме:
нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, а саме:
- корпус №1, зазначений на плані літ. А, реєстраційний номер 4747640, загальною площею 15559,2 кв.м.;
- корпус №2, зазначений на плані літ. Я-1, реєстраційний номер 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.;
- склад металу готової продукції, зазначений на плані літ. О-1, реєстраційний номер 16185712, загальною площею 316,3 кв.м.;
- нежитлова будівля-деревоцех, зазначений на плані літ. Й1, реєстраційний номер 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.;
- зарядна електрокар, зазначена на плані літ. Д-1. реєстраційний номер 16185554, загальною площею 188,3 кв.м.,
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0175, площею 4,2142га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0178, площею 0,1575га., що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0176, площею 1,7987га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№11-0008, що знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, заставною вартістю 6011300,00грн.;
- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№11-0009, що знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, заставною вартістю 6011300,00грн.;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;
- гозопоршнева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001.
- автозавантажувач, тип AZV 250 –10 од.;
- компонент для розширення об’єму на 9,8 л для AZV 250 –2 од.;
- автозавантажувач, тип FGV 343.0/76 –1 од.;
- автозавантажувач, тип AGV 450/40 –1 од.;
- автозавантажувач, тип AGV 450/54 –1 од.;
- компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 –1 од.;
- автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 –1 од.;
- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54мм –12 од.;
- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2мм –2 од.;
- трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам.54 мм., 240м;
- трубопровід, що складається зі шланга і з’єднувачів, диам.70 мм., 40м;
- центральний фільтр ZF 408.0/70 –3 од.;
- контейнер удавлівателя пороши на 50 л з каркасом –3 од.;
- компресор типу BG E/M 56 UPS –1 од.;
- компресор типу V2-EM –2 од.;
- система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400V, 50Hz –1 од.;
- станція розтарівання мішків –1 од.;
- система управління S7 с TP170 –1 од.;
- система трубопровода, у склад якої входять труби диам.84мм, 70м., диам.54 мм, 160м, диам.54мм, 40м, диам.70мм, 60м, диам.70мм, 40м –1 од.
- станція з’єднання труб, робоча напруга 3*400V, 50 Hz –1 од.;
- система дозування і змішування матеріалу з загальною продуктивністю 600кг/год, у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P60;
- система дозування і змішування матеріалу із загальною потужністю 1400кг/год у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P60;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00111;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00112;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00113.
а також про:
виключення з акту опису та арешту майна по зведеному виконавчому провадженню № 669А/3 складеного 30 травня 2011 року заступником начальника підрозділу примусового виконання рішень відділу Державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області при примусовому виконанні зведеного виконавчого провадження № 669А/3 про стягнення боргів з ТОВ ?Променергопостач? майна, що належить на праві власності ТОВ "Променергопостач"та перебуває в іпотеці АТ "Ерсте Банк", а саме: :
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0175, площею 4,2142га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0178, площею 0,1575га., що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10;
- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0176, площею 1,7987га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10.
Відповідач 1 відзиву на позов не надав. Представник відповідача 1 в судовому засіданні проти позовних вимог заперечив в повному обсязі.
Відповідач 2 в відзиві на позов та представник відповідача 2 в судовому засіданні позовні вимоги визнав повністю.
Третя особа на стороні відповідача в відзиві на позов та представник третьої особи в судовому засіданні проти позовних вимог заперечив в частині звільнення з-під арешту майна боржника, що знаходяться за адресою: м. Прилуки, вул.Індустріальна,10, а саме земельні ділянки, що є предметом позову та не виключати вищевказане майно з акту опису й арешту, складеного 30.05.2011 р. по зведеному виконавчому провадженню № 669А/3 Підрозділом примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції. В своїх запереченнях третя особа посилається на те, що третя особа має першочергова право на отримання коштів від реалізації земельних ділянок, оскільки у разі недотримання умови щодо нотаріального посвідчення договору та його державної реєстрації, іпотечний договір є дійсним, але вимога іпотекодержателя не набуває пріоритету відносно зареєстрованих прав чи вимог інших осіб на передане в іпотеку нерухоме майно.
Відповідачем 2 заявлено клопотання про розгляд справи без участі представника. Суд клопотання задовольнив.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників позивача, відповідача 1, відповідача 2, третьої особи, судом
Встановлено:
21.05.2008 р. між Відкритим акціонерним товариством Ерсте Банк (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство Ерсте Банк відповідно зі статутом, затвердженого рішенням акціонера ПАТ Ерсте Банк, наказ від 13.10.2010р. № 3б-6/2010, погодженого Національним банком України 29.11.2010 р., зареєстрованого державним реєстратором Шевченківської у м. Києві державної адміністрації 13.01.2011 р. за № 10741050013014602) (надалі –позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю Променергопостач (відповідач 2) укладено генеральну кредитну угоду № 010-05/990, зі змінами та доповненнями згідно Додаткової угоди №1 від 13.10.2008р., Додаткової угоди №2 від 05.05.2009р., Додаткової угоди №3 від 08.05.2009р., Додаткової угоди №4 від 09.07.2009р., якою за кредитами наданими в рамках цієї Генеральної кредитної угоди встановлений загальний ліміт кредитування в розмірі 6 255 000,00 дол.США. з кінцевим терміном повернення кредитних коштів 20 травня 2015р.
В рамках генеральної кредитної угоди було укладено:
Кредитний договір №012-05/991 від 21 травня 2008 р. зі змінами та доповненнями згідно Додаткової угоди №1 від 13.10.2008р. Додаткової угоди №2 від 05.05.2009р. Додаткової угоди №3 від 08.05.2009р., відносно відкриття невідновлювальної кредитної лінії в сумі 4170 000,00 дол. США (надалі –кредитний договір 1), з кінцевим терміном повернення кредиту 1 до 20 травня 2013 року, зі сплатою 11,5% річних.
Кредитний договір № 012-05/992 від 21 травня 2008 року зі змінами та доповненнями згідно додаткової угоди №1 від 13.10.2008р., Додаткової угоди №2 від 05.05.2009р., Додаткової угоди №3 від 08.05.2009р., Додаткової угоди №4 від 09.07.2009р., відносно відкриття невідновлювальної кредитної лінії в сумі 2 085 000,00 дол. США ( надалі –кредитний договір 2), з кінцевим терміном повернення кредиту 2 до 20 травня 2015 року, зі сплатою 11,5% річних.
В забезпечення виконання умов кредитних договорів та генеральної кредитної угоди між ТОВ Променергопостач та ВАТ Ерсте –Банк укладені наступні договори:
21.05.2008 р. укладено договір застави обладнання № 010-05/990/2 зі змінами та доповненнями згідно додаткової угоди № 1 від 08.05.2009 р., відповідно до умов якого в заставу передано обладнання згідно додатку № 1 до договору, яке знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна,10:
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;
- гозопоршнева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001, заставною вартістю 15998049,98 грн.
Вищезазначені предмети застави 26.05.2008 року зареєстровані у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, як приватне обтяження, що підтверджується витягом № 18768709 від 26.05.2008 р.
13.10.2008 р. укладено договір застави обладнання № 010-05/990/4, відповідно до умов якого в заставу передано майно:
- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0008, що знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, заставною вартістю 6011300,00грн.;
- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0009, що знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, заставною вартістю 6011300,00грн.
Вищезазначені предмети застави 14.10.2008 року зареєстровані у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, як приватне обтяження, що підтверджується витягом № 21296413 від 14.10.2008 р.
05.05.2009 р. укладено договір застави обладнання № 010-05/990/8, відповідно до умов якого в заставу передано обладнання згідно додатку № 1 до договору, яке знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна,10:
- автозавантажувач, тип AZV 250 –10 од.;
- компонент для розширення об’єму на 9,8 л для AZV 250 –2 од.;
- автозавантажувач, тип FGV 343.0/76 –1 од.;
- автозавантажувач, тип AGV 450/40 –1 од.;
- автозавантажувач, тип AGV 450/54 –1 од.;
- компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 –1 од.;
- автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 –1 од.;
- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54мм –12 од.;
- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2мм –2 од.;
- трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам.54 мм., 240м;
- трубопровід, що складається зі шланга і з’єднувачів, диам.70 мм., 40м;
- центральний фільтр ZF 408.0/70 –3 од.;
- контейнер удавлівателя пороши на 50 л з каркасом –3 од.;
- компресор типу BG E/M 56 UPS –1 од.;
- компресор типу V2-EM –2 од.;
- система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400V, 50Hz – 1 од.;
- станція розтарівання мішків –1 од.;
- система управління S7 с TP170 –1 од.;
- система трубопровода, у склад якої входять труби диам.84мм, 70м., диам.54 мм, 160м, диам.54мм, 40м, диам.70мм, 60м, диам.70мм, 40м –1 од.
- станція з’єднання труб, робоча напруга 3*400V, 50 Hz –1 од.;
- система дозування і змішування матеріалу з загальною продуктивністю 600кг/год, у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P60;
- система дозування і змішування матеріалу із загальною потужністю 1400кг/год у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P60;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00111;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00112;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00113, заставною вартістю 3460583,71 грн.
Вищезазначені предмети застави 13.05.2009 року зареєстровані у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, як приватне обтяження, що підтверджується витягом № 23445677 від 13.05.2009 р.
21.05.2008 р. між сторонами укладено договір іпотеки № 010-05/990/1, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_5.. зареєстрований в реєстрі за № 3222, відповідно до умов якого предметом іпотеки є нерухоме майно, яким є нежитлові будівлі, що знаходяться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна,10,а саме:
- корпус №1, зазначений на плані літ. А, реєстраційний номер 4747640, що належить іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі –продажу, посвідченого приватним нотаріусом Прилуцького міського нотаріального округу Чернігівської області ОСОБА_6. 26.05.2005 р. за реєстровими № 5416, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів 26.05.2005 р. за № 616592, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 19.09.2007 р. за р. № 474760, загальною площею 15559,2 кв.м.;
- корпус №2, зазначений на плані літ. Я-1, реєстраційний номер 3526324, що належить іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі –продажу, посвідченого приватним нотаріусом Прилуцького міського нотаріального округу Чернігівської області ОСОБА_6. 26.05.2005 р. за реєстровими № 5414, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів 26.05.2005 р. за № 616592, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 19.09.2007 р. за р. № 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.,;
- склад металу готової продукції, зазначений на плані літ. О-1, реєстраційний номер 16185712, що належить іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі – продажу, посвідченого приватним нотаріусом Прилуцького міського нотаріального округу Чернігівської області ОСОБА_6. 26.05.2005 р. за реєстровими № 5414, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів 26.05.2005 р. за № 616592, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 19.09.2007 р. за р. № 16185712, загальною площею 316,3 кв.м.;
- нежитлова будівля-деревоцех, зазначений на плані літ. Й1, реєстраційний номер 16185158, що належить іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі –продажу, посвідченого приватним нотаріусом Прилуцького міського нотаріального округу Чернігівської області ОСОБА_6. 26.05.2005 р. за реєстровими № 5414, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів 26.05.2005 р. за № 616592, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 19.09.2007 р. за р. № 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.;
- зарядна електрокар, зазначена на плані літ. Д-1. реєстраційний номер 16185554, що належить іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі –продажу, посвідченого приватним нотаріусом Прилуцького міського нотаріального округу Чернігівської області ОСОБА_6. 26.05.2005 р. за реєстровими № 5414, зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів 26.05.2005 р. за № 616592, зареєстрованого в електронному реєстрі прав власності на нерухоме майно 19.09.2007 р. за р. № 16185154, загальною площею 188,3 кв.м. (п. 1.2 договору іпотеки),
Пунктом 1.2.1. договору іпотеки сторони договору визначили, що у разі набуття іпотекодавцем під час дії цього договору права власності на земельну ділянку площею 73791 кв.м., яка знаходиться в користуванні іпотекодавця на підставі договору оренди землі від 15.06.2007 р., укладеного з Прилуцькою міською радою, на якій розташований предмет іпотеки, така земельна ділянка стає частиною предмета іпотеки, при цьому внесення змін до цього договору не вимагається, якщо тільки іпотекодержатель не висуне письмову вимоги про інше. При цьому зміни до цього договору в частині опису предмета іпотеки у зв?язку з набуттям іпотекодавцем у власність земельної ділянки, на якій розташований предмет іпотеки, мають бути внесені у 30-денний строк з моменту отримання іпотекодавцем відповідної вимоги іпотекодержателя.
На вищезазначені предмети застави (нежитлові будівлі та обладнання) та на земельні ділянки був накладений арешт постановою № 669А/3 від 31.01.2011 р. про арешт майна та оголошення заборони на його відчуження, винесеною заступником начальника підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області Коваль Віталієм Олександровичем, при примусовому виконанні зведеного виконавчого провадження № 669А/3 про стягнення боргів з ТОВ Променергопостач (код 32982693) на користь ТОВ Далгакиран компресор Україна, а саме: наказ № 14/224 виданий 28.10.2009 р. господарським судом м. Києва про стягнення 1223423,82 грн., наказ № 14/223 виданий 28.10.2009 р. господарським судом м. Києва про стягнення 122308,35 грн., наказ № 36/283 виданий 19.11.2010 р. господарським судом м. Києва про стягнення 81643,69 грн. Арешт накладено на все рухоме та нерухоме майно, що належить боржнику у межах суми звернення стягнення 1427375,86 грн.
Постановою головного державного виконавця Коваль Віталія Васильовича про арешт майна боржника та оголошення заборони його відчуження № ВП № 15633414 від 29.03.2010 р. накладено арешт на предмети іпотеки, а саме: нежитлову будівлю по вул. Індустріальна,10 у м. Прилуки Чернігівської області, а саме: дерево цех Й-1, 515,2 кв.м., зарядна електрокарів Д-1,188,3 кв.м., склад металу готової продукції О-1, 316,3 кв.м., корпус №1 А-4, 15559,2 кв.м., корпус № 2 Я-1, 11986,7 кв.м.
Актом опису й арешту майна від 30.05.2011 р. заступником начальника підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області Коваль Віталієм Олександровичем накладено арешт на : земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904га, земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371га, земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0175, площею 4,2142га, земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0178, площею 0,1575га., земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0176, площею 1,7987га.
Позивач листом № 6.2.0.25.0-9/850 від 14.10.2011 р. звернувся до начальника Підрозділу примусового виконання рішень Головного управління юстиції у Чернігівській області з заявою, в якій викладено прохання звільнити майно з під опису й арешту.
Відповідач 1 листом № 669А/3 від 18.10.2011 р. в задоволенні заяви про зняття арешту з заставного майна відмовив, посилаючись на ст. 60 ч.5 Закону України Про виконавче провадження.
Згідно ст. 572 Цивільного Кодексу України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов’язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).
Відповідно до ст. 1 Закону України "Про заставу" кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником забезпеченого заставою зобов’язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами.
Згідно з ч.1 ст. 52 Закону України "Про виконавче провадження" звернення стягнення на майно боржника полягає в його арешті (опису), вилученні та примусовій реалізації.
В порядку ч.1 ст. 57 Закону України "Про виконавче провадження" (ч.1 ст.55 цього Закону в редакції, діючій на момент накладення арешту) арешт на майно боржника може накладатися державним виконавцем шляхом, зокрема:
- винесення постанови про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження; проведення опису майна боржника і накладення на нього арешту.
Згідно зі ст. 54 Закону України "Про виконавче провадження"(ст.. 52 цього Закону в редакції, діючій на момент накладення арешту) стягнення на заставлене майно в порядку примусового виконання допускається за виконавчими документами для задоволення вимог стягувача-заставодержателя.
Для задоволення вимог стягувачів, які не є заставодержателями, стягнення на заставне майно боржника може бути звернено у разі: виникнення права застави після винесення судом рішення про стягнення з боржника коштів; якщо вартість предмета застави перевищує розмір заборгованості боржника заставодержателю
Правовий режим регулювання обтяжень рухомого майна, встановлених з метою забезпечення виконання зобов’язань, а також правовий режим виникнення, оприлюднення та реалізації інших прав юридичних і фізичних осіб стосовно рухомого майна визначається Законом України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" (1255-15) .
Згідно зі ст. 3 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" обтяженням –є право обтяжувача на рухоме майно боржника або обмеження права боржника чи обтяжувача на рухоме майно, що виникає на підставі закону, договору, рішення суду або з інших дій фізичних і юридичних осіб, з якими закон пов’язує виникнення прав і обов’язків щодо рухомого майна.
Статтею 4 зазначеного закону встановлено, що обтяження поділяються на публічні та приватні.
Публічним є обтяження рухомого майна, яке виникає відповідно до закону або рішення суду.
Приватні обтяження можуть бути забезпечувальними та іншими договірними.
Забезпечувальним є обтяження, яке встановлюється для забезпечення виконання зобов’язання боржника або третьої особи перед обтяжувачем.
Відповідно до ст. 14 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", зареєстроване обтяження має вищий пріоритет як над незареєстрованим обтяженням, так і над обтяженнями, зареєстрованими пізніше, що дає право кредитору з вищим пріоритетом задовольнити свої вимоги за рахунок реалізації предмета обтяження переважно перед іншими кредиторами з нижчим пріоритетом.
Відповідно до ст. 37 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" до публічних обтяжень належить: звернення стягнення на рухоме майно відповідно до рішення суду, винесеного за позовом, який стосується виконання незабезпечених зобов’язань боржника. Публічне обтяження набирає чинності з моменту його реєстрації в Державному реєстрі.
Стаття 39 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" передбачає, що пріоритет публічного обтяження встановлюється з моменту його реєстрації. Зареєстровані публічні обтяження не мають пріоритету над обтяженнями того ж рухомого майна, які були зареєстровані раніше моменту реєстрації публічного обтяження, а також обтяженнями, які мають вищий пріоритет згідно з правилами, встановленими розділом III цього Закону (1255-15) .
Відповідно до витягів з Державного реєстру обтяжень рухомого майна приватне обтяження (право застави позивача) на спірне рухоме майно зареєстровано 26.05.2008 р., 14.10.2008 р., 13.05.2009 р., а постанови ДВС винесено –29.03.2010 р., 31.01.2011 р. Тобто приватне обтяження рухомого майна було зареєстровано раніше, ніж виникло право публічного обтяження. Відповідно до витягу про реєстрацію у державному реєстрі іпотек від 21.05.2008 р. обтяження на об'єкти нерухомості нежитлові будівлі за договором іпотеки від 21.05.2008 р., реєстраційний № 3222, зареєстровано 21.05.2008 р.
На момент укладення між відповідачем 1 (заставодавцем) і позивачем договору застави, жодного обтяження заставленого майна відповідача 2 (заставодержателя) зареєстровано не було.
Відповідно до ст. 7 Закону України Про іпотеку за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.
Статтею 12 Закону України Про іпотеку визначено, що у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки.
Загальна заборгованість ТОВ Променергопостач перед позивачем за генеральною кредитною угодою складає 61543228,47 грн. згідно розрахунку заборгованості (а.с. 95-96). Загальна заставна вартість майна, переданогов заставу за вищезазначеними договорами становить 48503531,69 грн., що не перевищує заборгованості перед заставодержателем.
Таким чином, накладення арешту на предмет забезпечувального обтяження, та оголошення заборони його відчуження (крім земельних ділянок) проведено без належних правових підстав.
З аналізу матеріалів справи спірне заставне майно (крім земельних ділянок) підлягає звільненню з-під арешту та, відповідно, зняттю заборони на його відчуження, а позовні вимоги в цій частині позову є правомірними, належним чином обґрунтовані і такими, що підлягають задоволенню.
В частині вимог про звільнення з-під арешту та зняття заборони відчуження з земельних ділянок та виключення цих земельних ділянок з акту опису й арешту позов задоволенню не підлягає, оскільки:
Згідно з ч.2 та ч.3 ст. 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.
Відповідно до ст. 18 Закону України Про іпотеку іпотечний договір повинен містити такі істотні умови, як, зокрема, опис предмета іпотеки, достатній для його ідентифікації, та/або його реєстраційні дані. У разі відсутності в іпотечному договорі однієї з зазначених у цій статті істотної умови, він може бути визнаний недійсним на підставі рішення суду.
Згідно зі ст. 582 Цивільного кодексу України оцінка предмета застави здійснюється у випадках, встановлених договором або законом. Оцінка предмета застави здійснюється заставодавцем разом із заставодержателем відповідно до звичайних цін, що склалися на момент виникнення права застави, якщо інший порядок оцінки предмета застави не встановлений договором або законом.
При цьому статтею 18 Закону України Про іпотеку передбачено, що іпотечний договір може містити інші положення, зокрема, визначення вартості предмета іпотеки.
Як вказано вище пунктом 1.2.1. договору іпотеки № 010-05/990/1 від 21.05.2008 р. сторони договору визначили, що зміни до цього договору в частині опису предмета іпотеки в зв'язку з набуттям іпотекодавцем у власність земельної ділянки, на якій розташований предмет іпотеки, мають бути внесені у 30-денний строк з моменту отримання іпотекодавцем відповідної вимоги іпотекодержателя.
Згідно зі ст. 19 Закону України Про іпотеку зміни і доповнення до іпотечного договору підлягають нотаріальному посвідченню. Відповідні відомості про зміну умов обтяження нерухомого майна іпотекою підлягають державній реєстрації у встановленому законом порядку.
В судовому засіданні позивач надав пояснення, що зміни до договору іпотеки в частині опису та узгодження вартості земельних ділянок не вносились.
Обтяження нерухомого майна іпотекою –спірних земельних ділянок –в державному реєстрі іпотек не зареєстровано і не могло бути зареєстровано без внесення передбачених договором іпотеки змін в частині суттєвої умови договору –опису предмета іпотеки (земельної ділянки) та нотаріального посвідчення таких змін .
Як вбачається з матеріалів справи, на день розгляду даного спору в суді сторони договору іпотеки не скористались правом на внесення змін до договору іпотеки і позивач, відповідно, не набув права застави на спірні земельні ділянки.
Твердження позивача, що вартість земельних ділянок підлягає включенню в загальну заставну вартість предмета іпотеки, що вказана в п. 1.3. договору іпотеки, спростовується вищезазначеними обставинами справи, а також тим, що предмет іпотеки був визначений сторонами договору іпотеки на день його укладення, а земельні ділянки в нього не входили. Пункт 1.3. договору іпотеки визначає заставну вартість предмета іпотеки. Статусу предмета іпотеки без внесення в установленому порядку відповідних змін до договору спірні земельні ділянки не набули.
Судові витрати покладаються на позивача та відповідача 2 згідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, пропорційно задоволених вимог.
Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. 180 Господарського кодексу України, ст. 572, 582 Цивільного кодексу України, ст. 1 Закону України "Про заставу", ст. ст. 50, 52, 54, 55, 57 Закону України "Про виконавче провадження", ст. 3, 4, 14, 37, 39 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", ст. ст. 7, 12, 18, 19 Закону України Про іпотеку, ст. ст. 49, 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, суд –
ВИРІШИВ:
Позов задовольнити частково.
1. Звільнити з-під арешту та зняти заборону відчуження з майна, що належить на праві власності ТОВ Променергопостач, м. Київ, вул. Кіквідзе,13 (код 32982693) та перебуває в заставі ПАТ Ерсте Банк, м. Київ, вул. Польова, 24Д (код 34001693), накладеного постановою про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції від 29.03.2010р. по ВП №15633414, постановою №669А/3 про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області від 31.01.2011р. а саме:
нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10 :
- корпус №1, зазначений на плані літ. А, реєстраційний номер 4747640, загальною площею 15559,2 кв.м.;
- корпус №2, зазначений на плані літ. Я-1, реєстраційний номер 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.;
- склад металу готової продукції, зазначений на плані літ. О-1, реєстраційний номер 16185712, загальною площею 316,3 кв.м.;
- нежитлова будівля-деревоцех, зазначений на плані літ. Й1, реєстраційний номер 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.;
- зарядна електрокар, зазначена на плані літ. Д-1, реєстраційний номер 16185554, загальною площею 188,3 кв.м.,
- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0008, що знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10,
- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0009, що знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10,
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;
- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;
- гозопоршнева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001.
- автозавантажувач, тип AZV 250 –10 од.;
- компонент для розширення об’єму на 9,8 л для AZV 250 –2 од.;
- автозавантажувач, тип FGV 343.0/76 –1 од.;
- автозавантажувач, тип AGV 450/40 –1 од.;
- автозавантажувач, тип AGV 450/54 –1 од.;
- компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 –1 од.;
- автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 –1 од.;
- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54мм –12 од.;
- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2мм –2 од.;
- трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам.54 мм., 240м;
- трубопровід, що складається зі шланга і з’єднувачів, диам.70 мм., 40м;
- центральний фільтр ZF 408.0/70 –3 од.;
- контейнер удавлівателя пороши на 50 л з каркасом –3 од.;
- компресор типу BG E/M 56 UPS –1 од.;
- компресор типу V2-EM –2 од.;
- система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400V, 50Hz –1 од.;
- станція розтарівання мішків –1 од.;
- система управління S7 с TP170 –1 од.;
- система трубопровода, у склад якої входять труби диам.84мм, 70м., диам.54 мм, 160м, диам.54мм, 40м, диам.70мм, 60м, диам.70мм, 40м –1 од.
- станція з’єднання труб, робоча напруга 3*400V, 50 Hz –1 од.;
- система дозування і змішування матеріалу з загальною продуктивністю 600кг/год, у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P60;
- система дозування і змішування матеріалу із загальною потужністю 1400кг/год у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P60;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00111;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00112;
- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500мм, висота 22500мм –1од., інвентарний номер П-00113.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Променергопостач, м. Київ, вул.Кіквідзе,13 (код 32982693) на користь Публічного акціонерного товариства Ерсте Банк, м. Київ, вул. Польова,24Д (код 34001693) 42,50 грн. державного мита, 118 грн. витрат з інформаційно –технічного забезпечення розгляду у судах.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
3. В решті позову відмовити.
Суддя
Н.О. Скорик
Повне рішення складено 21.11.2011 р.