Відповідач ПАТ "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ" проти позову заперечує з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву від 10.10.2011р. (вх№35058/2011 від 11.10.2011р.), посилаючись на те, що у 2008р. між ним та ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ Україна" була укладена угода на постачання природного газу з ресурсу НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" №62/77/х-08 від 07.07.2008р. Згідно Постанови Кабинету Міністрів України від 27.12.2001р. №1729 (1729-2001-п) "Про забезпечення споживачів природним газом" та відповідно до умов договору з ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ УКРАЇНА" в ціну газу включено транспортування природного газу магістральними та газорозподільними трубопроводами до пункту приймання-передачи газу, а саме до вхідної задвижки ВАТ "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ". Підприємство виконало всі умови вищевказаної угоди та повністю здійснило розрахунок за природний газ, поставлений ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ УКРАЇНА" у 2008р., у тому числі за послуги транспортування, що також не заперечує в позовній заяві позивач. Позивачем узгоджено та підписано акт приймання-передач природного газу від 30.09.2008р. від ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ УКРАЇНА" у вересні 2008р. в кількості 1920134куб.м. Згідно договору №62/77/х-08 від 07.07.2008р. та відповідних нормативних документів ціна газу, яка підлягала сплаті постачальнику в вересні 2008р. склала 1519,4976грн. з урахуванням 20% ПДВ за 1000куб.м. В ціну газу включено транспортування газу згідно Постанови НКРЕ України від 07.08.2008р. №935 (v0935227-08) - магістральними трубопроводами - 40,70грн. за 1000куб.м. без ПДВ, розподільними трубопроводами - 81,30грн. за 1000куб.м без ПДВ. У вересні 2008 року ВАТ "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ" сплатило ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ УКРАЇНА" за отриманий газ в кількості 1920134куб.м та передплату наступного місяця, всього за 2000000куб.м - 3038995,19грн. з урахуванням 20% ПДВ чотирьма платіжними дорученнями, де ціна газу - 2746196,57грн., транспортування магістральними трубопроводами - 97680,05грн., транспортування розподільними трубопроводами - 195120,10грн. (за 1920134куб.м фактично отриманого газу у тому числі сплачено 187328,27грн. Відносно посилання позивача на акт звірки з ПАТ "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ" від 23.08.2011р., а 24.08.2011р. позивач вже надав до суду позовну заяву з доданим актом звірки, але ж цей акт звірки цілком вигаданий позивачем, на адресу ПАТ "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ" не надходив і питання боргу 23.08.2011р. ніяк не вирішувалось. Крім того, позивач не надав розрахунку позовних вимог.

Відповідач Національна акціонерна компанія "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" проти позовних вимог також заперечує з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву від 24.09.2011р. (вх.№35209/2011 від 12.10.11р.) посилаючись на те, що договір про надання послуг з транспортування природного газу розподільними трубопроводами №1385 від 30.04.2008р., укладений з ВАТ "ОДЕСАГАЗ", не містить умов (випадків), на підставі яких у сторін могли б виникнути солідарний обов'язок або солідарна вимога. Спірна заборгованість, відносно якої заявлено позов, не є неподільним предметом зобов'язання. З огляду на зазначене, відповідач дійшов висновку про безпідставність вимоги позивача про стягнення з відповідачів у солідарному порядку 105991,39грн. Разом з цим, відповідач пославшись на договірні умови, визначені у п.п.6.1, 4.1, 4.3, 4.5 договору №1385 від 30.04.2008р. вартість наданих ВАТ "ОДЕСАГАЗ" послуг з транспортування газу у відповідному місяці визначається у Акті, зазначеному у п.4.1. вказаного договору та тарифів, зазначених у п.5.1. На підставі Акту ВАТ "ОДЕСАГАЗ" оформлює рахунок-фактуру на оплату послу і направляє її НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ"; факт надання послуг з транспортування газу споживачам оформляється НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" і ВАТ "ОДЕСАГАЗ" шляхом складання акту здачі-прийомки послуг з транспортування газу; акт складається на підставі реєстру обсягу реалізації газу за відповідний місяць, який до 10-го числа місяця, наступного за звітним, надається ВАТ "ОДЕСАГАЗ" НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" з врахуванням планових обсягів для споживачів, які ОДУ ДК "Укртрансгаз" довели до відома позивача; акти складаються у двох примірниках по одному для кожної із сторін і є підставою для здійснення розрахунків за цим договором. Натомість позивач, як зазначено відповідачем-2, всупереч умов, визначених п.п.6.1, 4.3 вказаного договору, не надав останньому актів прийому-здачі послуг з транспортування газу, який би підтверджував факт транспортування природного газу в обсязі 1920,134куб.м, та позивач не направив НАК " НАФТОГАЗ УКРАЇНИ " рахунки-фактури. З огляду на зазначене, відповідач вважає вимоги позивача щодо стягнення 105991,39гр. боргу за надані послуги з транспортування газу 1920,134куб.м безпідставними. При цьому, відповідачем додатково вказано про непорушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача, що свідчить про відсутність підстав для звернення позивача з вимогами до Національної акціонерної компанії " НАФТОГАЗ УКРАЇНИ " у відповідності до ст. 1 ГПК України.

Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю "ГАЗПРОМ ЗБУТ УКРАЇНА" проти заявлених позовних вимог також заперечує з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву від 25.10.2011р. (вх.36997/2011 від 27.10.2011р.), посилаючись на відсутність між ним та позивачем зобов’язань щодо неподільного предмету позову та направленням останнім вимоги, а також про відсутність договірних відносин, що свідчить про відсутність обов’язку (у т.ч. солідарного) для сплати заявлених грошових коштів. Крім того, ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ УКРАЇНА" вказує про виконання ним свого обов’язку щодо сплати за вересень 2008р. придбаного газу перед НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНА України" у повному обсязі, про що свідчать акти приймання-передачі газу, платіжні доручення. Крім того, відповідач клопотав про розгляд справи за відсутності його представника.

В судовому засіданні 15.11.2011р. позивачем подано суду уточнення позовної заяви в порядку ст. 22 ГПК України (вх.390511/2011) відповідно до якої просить стягнути 105991,39грн. з НАК "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ". Заява судом не прийнята до розгляду, оскільки направлена на зміну підстав позову та подана після початку розгляду справи по суті, що суперечить вимогам ст. 22 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, оцінивши докази у їх сукупності, суд встановив наступне.

01.01.2005р. між ВАТ "ОДЕСАГАЗ" (Облгаз) та ВАТ "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ" (Замовник) укладено договір №007019-п-т/8 на транспортування природного газу, предметом якого є надання послуг облгазом замовнику з транспортування природного газу до пункту споживання, розташованого за адресою: Наливна, 15.

Відповідно до п.1.3 зазначеного договору підставою для укладання даного договору є наявність договору між Замовником та Постачальником газу на постачання природного газу.

Згідно п.2.1. договору трансгаз і облгаз здійснюють протягом 2005р. транспортування газу замовнику в обсязі тис.куб.м, у тому числі по місяцях: січень –3740тис.куб.м, лютий - 3570тис.куб.м, березень - 3500тис.куб.м (Ікв. - 10810тис.куб.м), квітень - 2400тис.куб.м, травень - 1120тис.куб.м, червень - 1115тис.куб.м (Ікв. - 4635тис.куб.м), липень - 1110тис.куб.м, серпень - 1116тис.куб.м,вересень - 1250тис.куб.м (ІІІкв. - 3476тис.куб.м), жовтень - 2232тис.куб.м, листопад - 3500тис.куб.м, грудень - 3720тис.куб.м (ІVкв. - 9452тис.куб.м).

Пунктом 2.2. договору споживання замовником обсягів газу, вказаних в п.2.1. даного договору по добах місяців здійснюється рівномірно, виходячи із середньодобового місячного обсягу. Можливі зміни місячних обсягів транспортування газу узгоджуються з плановими обсягами, доведеними ОДУДК "Укртрансгаз".

За пунктом 2.3. договору кількість газу, яка повинна подаватись замовнику, визначається відповідно до обсягів, вказаних в п.2.1. даного договору шляхом рівномірного розподілу вказаних обсягів на кожну добу з урахуванням температури навколишнього повітря і підлягають корегуванню згідно до кліматичних умов, температури навколишнього повітря і т.п.

Одиницею виміру кількості природного газу при його обліку встановлюється один кубічний метр сухого газу, приведений до стандартних умов (температура 20град.С, тиск 760мм ртутного стовпчика) /п.2.4. договору/.

Згідно п.5.1. договору тариф на послуги по транспортуванню природного газу споживачам України, що надаються підприємствами НАК "НАФТОГАЗ України" визначено Постановами НКРЕ та Наказами НАК "НАФТОГАЗ України".

За п.5.2 договору тариф на транспортування 1000куб.м газу по газових мережах Облгазу встановлюється в розмірі 16,70грн., крім того ПДВ –3,34грн., всього в розмірі - 20,04грн.

Відповідно до п.5.3 договору тариф на транспортування газу може змінюватись відповідними відомствами України та приймається сторонами до виконання без додаткового попередження.

Відповідно до п.6.1. оплата послуг по транспортуванню газу від ГРС до споживача здійснюється замовником на підставі актів прийому-передачі газу, показань приборів обліку, та тарифів, зазначених у п.5.3. договору шляхом перерахування 100% вартості спожитого газу на р/р Облгазу до 10числа місяця, наступного за звітним. Неподання або несвоєчасне подання рахунків на оплату наданих послуг не є підставою для затримки чи відмови від розрахунку. В платіжних дорученнях замовник повинен обов’язково вказувати номер договору, дату його підписання, призначення платежу. За наявності заборгованості Облгаз зараховує кошти, що надійшли від замовника, як погашення заборгованості за газ, поставлений та протранспортований у минулі періоди, незалежно від вказаного у платіжному доручені призначення платежу.

За п.6.2. звірка розрахунків за звітний місяць здійснюється Облгазом і Замовником до 25 числа, наступного за звітним місяцем, на підставі відомостей про фактичну оплату вартості послуг по транспортуванню газу і актів прийому-передачі газу. Зазначена звірка оформлюється актом звірки, який є підставою для остаточних розрахунків.

Згідно п.11.1. цього договору даний договір набирає чинності з дати його підписання і діє в частині транспортування газу до грудня 2009р., а в частині проведення розрахунків за послуги –до їх повного здійснення.

Додатковою угодою до договору №007019-П від 01.01.2010р., у зв’язку з перейменуванням Споживача з Одеського відкритого акціонерного товариства по експорту та імпорту нафтопродуктів на Публічне акціонерне товариство "ЕКСІМНАФТОПРОДУКТ" сторони погодились вважати останнього правонаступником.

Разом з цим, за умовами укладеного 25.04.2008р. між Національною акціонерною компанією "НАФТОГАЗ УКРАЇНИ" (продавець) та товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЗПРОМ ЗБУТ України" (покупець) договору №14/223/08-23/77/П-08, продавець зобов’язується передати у власність покупцю, а покупець –прийняти від продавця для подальщої реалізації промисловим споживачам без посередників та оплатити на умовах цього договору природний газ, імпортований продавцем за зовнішньоекономічним контрактом, в обсязі, вказаному в розділі 2 цього договору.

Згідно п.10.1. цього договору останній набирає чинності з моменту його підписання та скріплення підписів печатками і діє в частині поставки газу до 31.12.2008р. (крім випадків, передбачених п.10.2 цього договору), а в частині підписання актів приймання-передачі газу та проведення розрахунків за газ, виходячи із загальної ціни, визначеної в п.4.1. і послуги з його транспортування –до їх повного здійснення.

Відповідно до п.4.1. ціна за 1000куб.м газу у 2008р. без урахування ПДВ, збору до затвердженого тарифу на природний газ у вигляді цільової надбавки, тарифів на його транспортування, розподіл і постачання становить 915грн. Крім того ПДВ 20% - 183грн., ціна газу разом з ПДВ –1098грн. До ціни газу за 1000куб.м будуть включені витрати НАК "НАФТОГАЗ України", пов’язані з реалізацією природного газу у разі затвердження їх розміру наказом Мінпаливенерго відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 29.04.06р.№605 (605-2006-п) , про що сторони укладають додаткову угоду. Крім того, тариф на послуги з транспортування природного газу: магістральними та розподільними газопроводами –96,30грн., крім того ПДВ –20% - 19,26грн., разом з ПДВ –115,56грн.; магістральними газопроводами –74,70грн., крім того ПДВ –20% - 14,94грн., разом з ПДВ –89,64грн. Загальна ціна за 1000куб.м газу у 2008р. включає ціну газу, тариф на транспортування газу, ПДВ та витрати НАК "НАФТОГАЗ України", пов’язані з реалізацією природного газу, у разі їх встановлення.

За п.4.2. зазначеного договору ціна газу розраховується на підставі офіційного курсу гривні до долара США, встановленого Національним банком України на момент підписання цього договору (5,05грн. за 1дол.США).

З вказаних договірних умов вбачається, що до ціни природного газу включено й вартість послуг за транспортування газу магістральними та газорозподільчими трубопроводами, які НАК "НАФТОГАЗ України"повинно було сплатити з отриманих від відповідача-1 грошових коштів позивачу за спірний період –вересень 2008р. за придбаний природний газ. Разом з цим, здійснив аналіз наданих відповідачем-1 документів, щодо спірних правовідносин, у тому числі платіжних доручень, актів приймання-передачі газу за вказаним договором №14/223/08-23/77/П-08 вбачаться, що відповідач-1 виконав свої зобов’язання перед відповідачем -2, сплативши вартість придбаного ним газу, до вартості якого включена у відповідності до умов цього договору вартість послуг з транспортування газу.

30.04.2008р. між Національною акціонерною компанією "НАФТОГАЗ України"(Замовник) та Відкритим акціонерним товариством "ОДЕСАГАЗ"(Виконавець) був укладений договір про надання послуг з транспортування природного газу розподільними трубопроводами №1385, за умовами якого замовник згідно з Плановим розподілом поставок природного газу споживачу доведеним до виконавця Об’єднаним диспетчерським управлінням ДК "Укртрансгаз" доручає і зобов’язується оплатити надані Виконавцем послуги зазначені в п.1.2, а виконавець зобов’язується відповідно до умов даного Договору прийняти природний газ від НАК "НАФТОГАЗ України" ( в разі коли вона безпосередньо постачає газ Споживачеві), або ДК "Газ України" ( в разі коли вона реалізує газ з ресурсів НАК "НАФТОГАЗ України") –надалі Постачальники, через ДК "Укртрансгаз" НАК "НАФТОГАЗ України" та/або газодобувні підприємства, які є технічними виконавцями зобов’язань Постачальника і протранспортувати від Пунктів приймання –передачі газу (газорозподільних станцій на магістральних трубопроводах та/або пунктів виміру витрат газу в районах видобутку газу на території України) системою газопроводів, що знаходяться в зоні обслуговування та/або користування Виконавця, до Пунктів призначення (вхідної запірної /відключаючої) арматури газопроводів та/ або ГРП Споживача або припинити (обмежити) постачання газу згідно з п.3 даного Договору.

Згідно п.2.1 Виконавець бере на себе зобов’язання надати послуги Замовнику з транспортування природного газу в 2008 році в обсязі до 1550000тис.куб.метрів.

Пунктом 3.1 газ для транспортування передається Виконавцю у Пунктах приймання-передачі у загальному потоці.

Пунктом 3.3 після передачі газу в Пунктах приймання - передачі газу, Виконавець несе усі ризики пов’язані із втратою належного Постачальнику газу, переданого виконавцю для транспортування.

Пунктом 11.1. договору визначено термін дії договору, відповідно до якого договір набирає чинності з моменту підписання і діє до 31.12.14р., а в частині проведення розрахунків за послуги-до їх повного здійснення.

Пунктом 5.1 тариф на транспортування 1000куб.м. газу розподільчими газопроводами Виконання визначений постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 21.06.2007р. №802 (v0802227-07) "Про затвердження тарифів на транспортування природного газу розподільними трубопроводами та постачання природного газу за регульованим тарифом для ВАТ "ОДЕСАГАЗ" і становить 31,80грн. без ПДВ, ПДВ –6,36грн., тариф з ПДВ –38,16 грн.

Відповідно до п.11.1,11.2 даний договір набирає чинності з моменту його підписання і діє в частині надання послуг з транспортування газу-до їх повного здійснення. Строк дії даного Договору може бути продовжений, про що Сторонами укладається відповідна додаткова угода.

За умовами умови п.6.1, 4.1, 4.3, 4.5 договору №1385 від 30.04.2008р. вартість наданих ВАТ "ОДЕСАГАЗ"послуг з транспортування газу у відповідному місяці визначається у Акті, зазначеному у п.4.1. вказаного договору та тарифів, зазначених у п.5.1. На підставі Акту ВАТ "ОДЕСАГАЗ"оформлює рахунок-фактуру на оплату послу і направляє її НАК "НАФТОГАЗ України"; факт надання послуг з транспортування газу споживачам оформляється НАК "НАФТОГАЗ України"і ВАТ "ОДЕСАГАЗ"шляхом складання акту здачі-прийомки послуг з транспортування газу; акт складається на підставі Реєстру обсягу реалізації газу за відповідний місяць, який до 10-го числа місяця, наступного за звітним, надається ВАТ "ОДЕСАГАЗ"НАК "НАФТОГАЗ України"з врахуванням планових обсягів для споживачів, які ОДУ ДК "Укртрансгаз"довели до відмова позивача; акти складаються у двох примірниках по одному для кожної із сторін і є підставою для здійснення розрахунків за цим договором.

05.09.2008р. сторонами укладено Додаткову угоду №2 відповідно до якої сторони домовилися викласти пункт 1.2. розділу 1 в такій редакції: "1.2.Виконавець зобов’язується відповідно до умов даного Договору прийняти природний газ) від НАК "НАФТОГАЗ України" (в разі коли компанія безпосередньо постачає газ Споживачеві), або ДК "Газ України", ТОВ "ГАЗПРОМ ЗБУТ Україна" (в разі коли вони реалізують газ ресурсів НАК "НАФТОГАЗ України") - надалі Постачальники, через систему газопроводів ДК "Укртрансгаз" та/або газодобувні підприємства, які є технічними виконавцями зобов’язань Постачальника, і протранспортувати від Пунктів виміру витрат газу в районах видобутку газу на території України) системою газопроводів, що знаходяться в зоні обслуговування та/або користування Виконавця, до Пунктів призначення (вхідної запірної/відключаючої) арматури газопроводів та/або ГРП Споживача) або припинити

Як вбачається з матеріалів справи, позивач всупереч умов, визначених п.6.1, 4.3 вказаного договору, приписів ст. 193 ГК України, ст. 526 ЦК України не надав відповідачу-2 актів прийому-здачі послуг з транспортування газу, який би підтверджував факт транспортування природного газу в обсязі 1920,134куб.м., та не направив відповідачу-2 рахунків-фактур щодо сплати. Недотримання вказаних договірних умов, свідчить про недоведення позивачем настання будь-яких зобов’язань у відповідача-2 щодо сплати ним як солідарним боржником зобов’язання зі сплати вартості транспортування газу за вересень 2008р.

Крім того, надавши правову оцінку вказаним договірним умовам даного договору, суд встановив відсутність в ньому умов щодо виникнення у сторін солідарного обов’язку або солідарної вимоги, що свідчить про відсутність у відповідачів солідарного зобов’язання перед позивачем.

У відповідності до ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а підставою виникнення цивільних прав та обов`язків є договори та інші правочини. Правочин, різновидом якого є договори - основний вид правомірних дій –це волевиявлення осіб, безпосередньо спрямовані на виникнення, зміну або припинення цивільних прав і обов`язків. При цьому, ст. 12 Цивільного кодексу України передбачає, що особа здійснює свої цивільні права вільно на власний розсуд.

У відповідності зі ст. 204 Цивільного кодексу України договори укладені між сторонами по справі, як цивільно-правові правочини є правомірними на час розгляду справи, оскільки їх недійсність прямо не встановлено законом, та вони не визнані судом недійсними, тому зобов’язання за цими договорами мають виконуватися належним чином.

Відповідно до п.1 ст. 509 Цивільного кодексу України зобов’язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов’язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язку. Зобов’язання –це вид цивільних правовідносин.

Статтею 193 Господарського кодексу України, статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання –відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов`язань не допускається, крім випадків, передбачених законом. (ч.7 ст.193).

Згідно ч.1 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі ст. 541 Цивільного кодексу України солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання.

За приписами вказаної норми матеріального права, для настання солідарної відповідальності необхідні підстава зобов’язання (договір або закон), наявність зобов’язання декількох боржників перед кредитором, неподільний предмет зобов’язання, вимога кредитора.

У відповідності до ст. 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом (1798-12) заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися державні та інші органи, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Натомість позивачем всупереч ст. 33 ГПК України не доведено наявності перед ним у відповідачів зобов’язань (у т.ч. неподільного предмету зобов’язання), направлення вимоги до визначених позивачем як солідарних боржників відповідачам. Крім того, між сторонами відсутні договірні зобов’язання щодо виникнення у відповідачів солідарного обов’язку перед позивачем, доказів спростовуючих зазначене позивачем суду не доведено.

Згідно вимог ст.ст. 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. При цьому, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.