Відкрите акціонерне товариство Рівненський "Міжрайагропостач" звернулось до господарського суду з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" у якій просить визнати виконавчий напис № 4346 від 12 квітня 2011 р. вчинений приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_3 для забезпечення виконання кредитного договору № 11385433000 від 21 серпня 2008 року таким, що не підлягає виконанню з підстав зазначених у позовній заяві (а/с 2-4).

Відповідач позов заперечив, посилаючись на таке.

Станом на 12.04.2011 p. за договором про надання споживчого кредиту № 11385433000 від 21 серпня 2008 р. заборгованість по сплаті кредиту складала: 722 537,40 грн. В порядку передбаченому розділом 11 кредитного договору (порядок дострокового повернення кредиту за вимогою Банку) та на підставі ст.ст. 12, 35 Закону України "Про Іпотеку" ВАТ Рівненський "Міжрайагропостач"(іпотекодавцю) було направлено повідомлення-вимога вих. № 132/11-767 від 01.03.2011 р. про дострокове повернення кредитних коштів за кредитним договором.

В зазначений в листі 30-ти денний термін ВАТ Рівненський "Міжрайагропостач"не сплатив виниклу заборгованість за кредитним договором.

20 квітня 2011 року АКІБ "УкрСиббанк" на підставі ст. 33 Закону України "Про Іпотеку" та розділу 4 договору іпотеки № 1446-3 від 21 серпня 2008 р. посвідчений ОСОБА_4, приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу був вчинений виконавчий напис на договорі іпотеки приватним нотаріусам Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_3, зареєстрований в реєстрі за р. № 4346.

Позивач в обгрунтувані своїх вимог посилається на ч.1ст. 88 Закону України "Про нотаріат" в частині безспірності заборгованості за кредитним договором.

Заборгованість за кредитним договором підтверджується розрахунком заборгованості станом на 12.04.2011 р. (додаток №5). Нараховані штрафні санкції обумовлені розділом 7 кредитного договору.

Вчинення виконавчого напису за договором позики здійснюється з урахуванням вимог статті 1050 Цивільного кодексу України, яка передбачає у випадку не повернення частини заборгованості за кредитом позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів.

Стосовно твердження позивача відносно не дотримання порядку вчинення виконавчих написів, оскільки виконавчий напис вчиняється на оригіналі документа, що встановлює заборгованість, згідно п.288 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України "Якщо виконавчий напис не вміщується на документі, що встановлює заборгованість, то він може бути продовжений чи викладений повністю на прикріпленому до документа спеціальному бланку".

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено строк, за який мас провадитися стягнення.

Дана заява подавалась нотаріусу ОСОБА_3 для вчинення виконавчого напису.

Наголошує на тому що згідно Закону України "Про іпотеку" (898-15) ст.ст.12,32,35 іпотекодержателем виконані вимоги чинного законодавства щодо повідомлення іпотекодавця належним чином не менш як за 30 календарних днів, про повернення заборгованості за кредитним договором, і після не виконання іпотекодавцем/позичальником ОСОБА_5 даної вимоги іпотекодержатель був змушений розпочати процедуру примусового стягнення заборгованості по кредитному договору вчинивши виконавчий напис на договорі іпотеки.

Заслухавши пояснення представників сторін, суд прийшов до висновку, що позов підлягає задоволенню з огляду на таке.

"21"серпня 2008 року між ВАТ Рівненський "Міжрайагропостач"та Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк", правонаступником якого являється ПАТ "УкрСиббанк", укладений договір іпотеки № 1446-3 посвідчений приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_4

Згідно умов договору іпотеки ВАТ Рівненський "Міжрайагропостач"з метою забезпечення виконання зобов'язань Приватного підприємства "Прод-Трейд"по кредитному договору № 11385433000 від 21.08.208 р. передало в іпотеку Відповідачу (Іпотекодержателю) нерухоме майно, що належить Позивачу на праві власності, а саме - склад запчастин літ. "В-1", загальною площею 355,2 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Рівне, вул. Курчатова, 18-в, та склад запчастин, інвентарний № 3, літ. "А-1", загальною площею 745,8 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Рівне, вул. Курчатова, 18-в (п. 1.1.1. та 1.1.2. Договору).

12 квітня 2011 року приватним нотаріусом Рівненського нотаріального округу ОСОБА_3 вчинено виконавчий напис реєстровий № 4346, згідно якого пропонується звернути стягнення на нерухоме майно (склад запчастин літ. В-1 та склад запчастин, інвентарний № 3, літ. А-2), що розташоване в м. Рівне по вул. Курчатова, 18-В.

На підставі виконавчого напису 06 травня 2011 року державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Рівненського міського управління юстиції було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження за виконавчим написом № 4346, виданого 12.04.2011 року вчиненим приватним нотаріусом ОСОБА_3 Рівненського міського нотаріального округу про звернення стягнення на нерухоме майно: склад запчастин літ. В-1 та склад запчастин, інвентарний № 3, літ. А-2, що розташовані за адресою: м. Рівне, вул. Курчатова, 18-В, та належить на праві власності ВАТ Рівненський "Міжрайагропостач", для задоволення вимог ПАТ "УкрСиббанк"на суму 727 537 (сімсот двадцять сім тисяч п'ятсот тридцять сім) грн. 40 коп.

Відповідно до ст. 88 Закону України "Про нотаріат": "Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років.".

Згідно п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 року (1172-99-п) "Для одержання виконавчого напису подаються:

1) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

2) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання."

Отже, в першу чергу законом передбачено існування безспірності вимог, що підлягають задоволенню шляхом вчинення виконавчого напису нотаріусами та зобов'язують особу, що його вчиняє (нотаріуса) ретельно перевіряти наявність документів на підтвердження такої безспірності та відсутність спорів щодо договорів, згідно яких пропонується звернути стягнення на майно.

Під час вчинення виконавчого напису Відповідачем не подано, а нотаріусом не здійснено перевірку, того факту, що грошові зобов'язання ПП "Прод-Трейд"перед ПАТ "УкрСиббанк"є дійсно безспірними, не надано жодного документу, який би засвідчував відсутність судових спорів щодо стягнення розміру заборгованості за кредитним договором № 11385433000 від 21.08.2008 р. та оспорення чинності самого кредитного договору.

Так, 29 березня 2011 року господарським судом Рівненської області винесено ухвалу у справі № 5019/668/11 про порушення справи та прийняття позовної заяви до розгляду за позовом ПАТ "УкрСиббанк"до ПП "Прод-Трейд"про стягнення 729 208,31 грн. позовні вимоги Відповідачем не визнано, рішення по справі не винесено.

20 квітня 2011 року господарським судом Рівненської області винесено ухвалу у справі № 5019/858/11 за позовом ПП "Прод-Трейд"до ПАТ "УкрСиббанк"в особі відділення AT "УкрСиббанк"№636 про визнання недійсним кредитного договору № 11385433000 від 21.08.2008 р.

Отже, на момент вчинення виконавчого напису заборгованість ПП "Прод-Трейд"перед ПАТ "УкрСиббанк"вже не була безспірною, оскільки той сам звернувся до суду із позовом про стягнення коштів, поставивши тим самим під сумнів існуючий розмір заборгованості, а подальше оскарження ПП "Прод-Трейд"чинності самого кредитного договору взагалі ставить під сумнів існування будь-яких безспірних зобов'язань між сторонами.

Одночасно, під час вчинення виконавчого напису Відповідачем не подано документи про безспірність вимоги і прострочення виконання зобов'язання, виходячи з наступного: положення статті 35 Закону України "Про іпотеку"встановлюють, що "У разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж: тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги.".

П. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України № 20/5 від 03.03.2004 року (z0283-04) встановлює, що вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем письмової вимоги про усунення порушень.

В порушення вимог закону України "Про іпотеку" (898-15) та Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (z0283-04) Відповідачем не надіслано на адресу Позивача повідомлення про усунення порушень та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки, в зв'язку з чим Іпотекодержатель не набув права звернення стягнення на предмет застави і задоволення своїх вимог за рахунок заставленого майна. Те повідомлення, на яке, можливо, посилався Відповідач як на виконання ним вимоги ст. 35 Закону України "Про іпотеку", не можна брати до уваги в зв'язку із тим, що текст, викладений у ньому не відповідає обставинам справи, зокрема, вказано зовсім інший номер договору іпотеки від незрозумілої дати, не відповідає дійсності ні площа заставленого майна ні розмір заборгованості, що ставить під сумнів належність такого повідомлення та його відповідність вимогам ст.35 вищевказаного Закону.

Нотаріус, вчиняючи виконавчий напис, в підтвердження безспірності заборгованості, повинен був витребувати від банку належні докази направлення Позивачу вимоги про усунення порушень та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Пункт п.6 ч.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України № 20/5 від 03.03.2004 року (z0283-04) встановлено, що виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням... яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання. Проте, всі перелічені вище обставини свідчать про відсутність обставини подання достатніх доказів, що свідчать про безспірність даного зобов'язання.

Відповідно до п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України №1172 від 29.06.1999 року (1172-99-п) стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, до таких документів відноситься оригінал нотаріально посвідченої угоди. Кредитний договір № 11385433000 від 21.08.2008 року, по якому проводиться стягнення, не є нотаріально посвідченою угодою, а сам договір іпотеки від 21.08.2008 року несе забезпечувальну функцію лише по основному зобов'язанню, до якого не відноситься стягнення відсотків та неустойки, які у договорі іпотеки від 21.08.2008 року взагалі не зазначені (в договорі чітко прописано розмір зобов'язання - 716 000 (сімсот шістнадцять тисяч) грн. 00 коп.), а тому не підлягають до стягнення в безспірному порядку розмір нарахованих Відповідачем відсотків та неустойки.

Вчиненням виконавчого напису № 4346 порушено п.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 20/5 від 03.03.2004 (z0283-04) року. Не досліджено умови за яких Відповідач мав право звернути стягнення на майно згідно договору іпотеки від 21 серпня 2008 року.

Відповідно до ч. 4 п. 287 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (z0283-04) виконавчий напис має містити строк, за який провадиться стягнення. Однак, в виконавчому написі № 691 не вказано строк, за який проводиться стягнення, що відповідно унеможливлює визначення періоду утворення заборгованості та перевірки боржником достовірності розміру заборгованості, у виконавчому написі лише зазначено, що строк платежу за кредитом настав 27 серпня 2010 року.

Окрім того самим договором іпотеки № 1446-3 від 21.08.2008 року встановлено, що кредит надано в строк до 17 серпня 2011 року, будь-яких змін до Договору іпотеки щодо терміну виконання основного зобов'язання не вносилося, тобто строк його виконання ще не настав. ПАТ "УкрСиббанк"не було надано нотаріусу належних доказів того, що строк повернення по кредиту наступив саме 27 серпня 2010 року, а не будь-якого іншого дня.

На підставі вищевикладеного та, керуючись ст. 35 Закону України "Про іпотеку", Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України (z0283-04) , Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 року (1172-99-п) , ст. 572 Цивільного кодексу України, ст.ст. 1, 15, 49, 54- 57, 80- 82 ГПК України, суд -

1. Позов задоволити.

2.Визнати виконавчий напис №4346 від 12 квітня 2011 року вчинений приватним нотаріусом Рівненського міського нотаріального округу ОСОБА_3 для забезпечення виконання кредитного договору №11385433000 від 21 серпня 2008 року таким, що не підлягає виконанню.

3.Стягнути з Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" (33028, м.Рівне, вул.П.Полтави,1, код 09807750) на користь Відкритого акціонерного товариства Рівненський "Міжрайагропостач" (33000, м.Рівне, вул.Курчатова, 18 -в, код 25319406) - 85 (вісімдесят п'ять) грн. 00 коп. державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн.00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.