Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - фірма "АРНОЙБА Ландтехнік унд Фарцойге ГмбХ" Німеччина, м. Шлетгау у направлених на адресу суду 18.01.2011р. поясненнях, та її представник в судовому засіданні підтримують заявлений позов. В обґрунтування своєї позиції вказує, що 27 березня 2008 року директор фірми, був відсутній на території України та не приймав участі в загальних зборах учасників ТОВ "Подільський край" які були проведені 27 березня 2008 року. Ніхто та ніяким чином не повідомляв директора, що 27.03.2008 р. відбудуться загальні збори учасників ТОВ "Подільський край". Директором не були підписані протокол загальних зборів ТОВ "Подільський край" №18 від 27.03.2008р. та статут ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008 року, зареєстрований за реєстровим №16601050007000039. Ніколи нікому печатка фірми "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ" не передавалась та не надавався дозвіл на виготовлення дублікатів (кліше) печатки та штампів, а також не надавався дозвіл на виготовлення кліше підпису директора. Ні директор, ні Фіма "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ", ні інші засновники (ОСОБА_2 зокрема) ніколи не уповноважували інших осіб на представництво інтересів фірми "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ" на загальних зборах ТОВ "Подільський край".

Третя особа на стороні позивача –ОСОБА_3, Німеччина повноважного представника в судове засідання не направив, однак у направлених на адресу суду поясненнях повідомив, що 27.03.2008р. він був відсутній на території України, не приймав участі в загальних зборах учасників ТОВ "Подільський край" які були проведені 27.03.2008р. та не підписував вказаний протокол. Ніхто та ніяким чином не повідомляв його про те, що 27.03.2008р. відбудуться загальні збори учасників ТОВ "Подільський край". Ним не підписувався протокол загальних зборів ТОВ "Подільський край" № 18 від 27.03.2008 року. Ніяких заяв про вихід з учасників ТОВ "Подільський край" ОСОБА_3 не підписував та не подавав. Позов фірми "Аграрієр GmbH" вважає обґрунтованим, просить його задовольнити та визнати недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі № 18 від 27.03.2008 року та статут ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03,2008 року, зареєстрований за реєстровим №16601050007000039.

Відповідач 1, повноважний представник відповідача 1 у засіданні суду та у наданій суду письмовій позиції 09.12.2010р. не погоджується із позовними вимогами з наступних підстав. 07.02.2008 року на загальних зборах учасників ТОВ "Подільський край"" були прийняті нові учасники: Фермерське господарство "Житниця" в особі голови правління ОСОБА_6, Фірма "Аграрієр GmbH" в особі директора ОСОБА_4 та громадянин Німеччини ОСОБА_3. У зв'язку з прийняттям нових учасників були перерозподілені частки у статутному капіталі: частка ФГ "Житниці" становила 51 %, частка фірми "Аграрієр GmbH " - 24%, частка Фірми "АРНОЙБА Ландтехнік унд Фарцойге ГмбХ" - 22%, частка ОСОБА_3 3%.

27.03.2008 року учасниками ТОВ "Подільський край" було проведено загальні збори у зв’язку із заявою громадянина Німеччини ОСОБА_3 про зайняття підприємницькою діяльністю на Україні. Учасниками товариства вказана заява була розглянута на загальних зборах в результаті чого було прийнято рішення про вихід громадянина Німеччини ОСОБА_3 із складу учасників ТОВ "Подільський край" та про розподіл порівну між учасниками ТОВ "Подільський край" частки ОСОБА_3, так як він не здійснив внесок до статутного фонду товариства, зокрема, частка ФГ "Житниці" - 52 %, частка Фірми "Аграрієр GmbH" - 25%, частка Фірми "АРНОЙБА GmbH". В результаті проведеного перерозподілу часток частка Фірми "Аграрієр ГмбХ" зросла на 1%. На думку відповідача 1 зростання частки Фірми "Аграрієр ГмбХ" в статутному фонді ТОВ "Подільський край" не є порушенням права вказаного учасника ТОВ "Подільський край".

Наголошує, що не погоджується з доводами позивача про те, що 27.03.2008 року останній на території України не перебував, оскільки перебуваючи на території України ОСОБА_4 проживав в м. Красилові в готелі "Парадіз", що підтверджується записами в книзі обліку проживання постояльців готелю. У зв'язку з тим, що ОСОБА_4 і ОСОБА_5 проживали в готелі в м. Красилові запрошення на проведення зборів їм не направлялися. А питання, які виносилися на порядок денний зборів учасників ТОВ "Подільський край" були обговорені та узгоджені всіма учасниками за місцем знаходження ТОВ "Подільський край". Виходячи із викладеного позовну заяву просить залишити без розгляду.

Відповідач 2 –ТОВ "Подільський край" письмової позиції з приводу поданого позову не подав. Представником відповідача 2 в судовому засіданні подано клопотання про витребування від Теофіпольського РВ УМВС постанови про порушення кримінальної справи по факту підробки підписів на протоколі № 18 загальних зборів та на статутних документах ТОВ "Подільський край", а також про зупинення провадження справі № 15/1968-10 до прийняття рішення правоохоронними органами по факту, що став підставою для порушення кримінальної справи.

Розглядаючи подане клопотання судом враховується ч.2. ст. 79 ГПК України, якою передбачено підстави відповідно до яких господарський суд має право за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою зупинити провадження у справі, а саме: 1) призначення господарським судом судової експертизи; 2) надсилання господарським судом матеріалів до слідчих органів; 3) заміни однієї з сторін її правонаступником внаслідок реорганізації підприємства, організації.

Даною статтею не передбачено зупинення провадження у справі до прийняття рішення правоохоронними органами по факту, що став підставою для порушення кримінальної справи.

Зважаючи на викладене, в задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження у справі належить відмовити.

Викликаний у судове засідання 16.12.2010р. приватний нотаріус ОСОБА_8 Красилівського районного нотаріального округу Хмельницької області по суті позову пояснив, що в кінці 2007 року або на початку 2008 року, точно не пам'ятає, до нього в нотаріальну контору прийшли ОСОБА_6, громадяни іноземних держав ОСОБА_5, ОСОБА_4 і перекладач ОСОБА_7

ОСОБА_5 і ОСОБА_4 звернулися з проханням, яке полягало в тому, що вони співпрацюють з українськими партнерами і в першу чергу в особі ОСОБА_6, якому, як одному із учасників ТОВ "Подільський край" доручають оперативно вести від їх імені справи в усіх підприємствах, установах і організаціях, незалежно від форм власності.

В зв'язку з тим, що вони не мають можливості часто приїжджати в Україну, а для вирішення окремих питань необхідні їх підписи, вони передають ОСОБА_6 право для використання при вчинені будь-яких дій факсимільного відтворення їх підпису.

В підтвердження того, вони передали ОСОБА_8 копію засновницького договору про створення та діяльність ТОВ "Подільський край", в якому окремим пунктом 9.4.5 передбачено, що учасник може передати свої повноваження представнику з використанням факсимільного підпису, зразки підписів, фотокопії паспортів, перекладених на українську мову.

В березні місяці 2008 року до ОСОБА_8 звернувся учасник ТОВ "Подільський край" ОСОБА_6 прохання посвідчити в новій редакції Статут ТОВ "Подільський край", де учасниками товариства виступали: ФГ "Житниця" в особі голови ОСОБА_6; фірма "АРНОЙБА Ландтехнік унд Фарцойге ГмбХ", в особі директора ОСОБА_5; фірма "Аграрієр ГмбХ" в особі директора ОСОБА_4. ОСОБА_6 підписав статут в присутності ОСОБА_8, за ОСОБА_4 і ОСОБА_5 проставив їх факсиміле.

27.03.2008 року приватним нотаріусом ОСОБА_8 були засвідчено на статуті справжність підписів учасників товариства.

Приватний нотаріус також повідомив, що ні одним законодавчим актом України не встановлено заборону на використання факсиміле, навпаки п. 3 ст. 207 ЦК України передбачено, що використання при вчиненні правочинів факсимільного відтворення підпису за допомогою засобів механічного або іншого копіювання, електронно-числового підпису або іншого аналога власноручного підпису допускається у випадках, встановлених законом, іншими актами цивільного законодавства, або за письмовою згодою сторін, у якій мають міститися зразки відповідного аналога їхніх власноручних підписів. Про це також вказано в Постанові ВГСУ від 01.03.2006 оку № 23-14/208-05-6005 (v6005600-06) , висновку Міністерства юстиції України у листі від 10.01.2005 року № 19-45-1590 (v1590323-05) . Виходячи з вищевказаного приватний нотаріус ОСОБА_8 стверджував, що ним не було допущено порушень чинного законодавства при посвідчені Статуту ТОВ "Подільський край", а що стосується визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ, то до цього не має ніякого відношення.

В заяві про уточнення позовних вимог від 14.02.2011р., яка судом прийнята, позивач важає посилання нотаріуса ОСОБА_8 та ФГ "Житниця" на пункт 9.4.5 засновницького договору ТОВ "Подільський край" від 01.11.2004р. безпідставним, оскільки він не є установчим документом, згідно ст. 142 ЦК України, регулює відносини учасників лише щодо створення товариства. Ні фірма "Аграрієр ГмбХ" ні ОСОБА_3 не є сторонами засновницького договору, не приймали участі в створенні товариства, відповідно засновницький договір ніяким чином їх не стосується та не впливає на їх права та обов'язки. Крім того, пункт 9.4.5 засновницького договору ТОВ "Подільський край" від 01.11.2004р. лише передбачав можливість учасника передати свої повноваження представнику з використанням факсимільного підпису. Але така передача повноважень повинна бути оформлена належним чином, що не було здійснено. Позивачем відмічено, що звернення нотаріуса ОСОБА_8 до ч.3 ст. 207 ЦК України (вимоги до письмової форми правочину) у наданих суду поясненнях, згідно якої використання при вчиненні правочинів факсимільного відтворення підпису за допомогою засобів механічного або іншого копіювання, електронно-числового підпису або іншого аналога власноручного підпису допускається у випадках, встановлених законом, іншими актами цивільного законодавства, або за письмовою згодою сторін, у якій мають міститися зразки відповідного аналога їхніх власноручних підписів, є безпідставним, оскільки ОСОБА_4 та ОСОБА_5 не надавали письмову згоду на використання факсиміле їх підписів, чинним законодавством не передбачено використання факсиміле на статуті. Згідно п.15, п.16 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України при посвідченні правочинів і вчиненні деяких інших нотаріальних дій у випадках, передбачених законодавством України (наприклад, при засвідченні справжності підпису на документі), нотаріус перевіряє справжність підписів учасників правочинів та інших осіб, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії. Нотаріально посвідчувачі правочини, а також заяви та інші документи підписуються у присутності нотаріуса. Якщо правочин, заява чи інший документ підписаний за відсутності нотаріуса, громадянин повинен особисто підтвердити, що документ підписаний ним. Якщо фізична особа внаслідок фізичної вади або хвороби не може власноручно підписати документ, то за її дорученням у її присутності та в присутності нотаріуса цей документ може підписати інша особа. Про причини, з яких фізична особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, не могла підписати документ, зазначається у посвідчувальному написі. Правочин за особу, яка не може підписати його, не може підписувати особа, на користь або за участю якої його посвідчено.

Розглядом матеріалів справи встановлено.

Відповідно до п.2.1. статуту ТОВ "Подільський край", затверджений загальними зборами учасників ТОВ "Подільський край", відповідно до протоколу №17 від 07.02.2008р. та зареєстрований державним реєстратором Красилівської райдержадміністрації 27.02.2008р. за №1661050006000039 учасниками товариства є ФГ "Житниця, с.Щиборівка, фірма "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ", Німеччина, фірма "Аграрієр GmbH", Швейцарія та гр.ОСОБА_3, Німеччина.

Згідно п.4.1. статуту для створення товариства і забезпечення його діяльності створений його статутний капітал в розмірі 1757639,00грн. де частка ФГ "Житниця" становить 51%; фірми "Аграрієр ГмбХ" - 24%; фірми "Арнойба ГмбХ"- 22% та ОСОБА_3 - 3%.

Вищим органом управління підприємства є Загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або з призначених ними представників (п.10.1 статуту).

Загальні збори учасників товариства правосильні приймати рішення, якщо на зборах присутні особисто, або представлені іншими членами зборів, учасники, які сукупно володіють 60% голосів (п.10.6 статуту).

Пунктом 10.7 статуту передбачено скликання загальних зборів учасників підприємства на кожне засідання головою або заступником голови у письмовій формі, телеграмою із зазначенням порядку денного. Запрошення на засідання має виконуватись не менше ніж за чотири тижні. День відправлення запрошення і день засідання не враховується.

Відповідно до п.10.9 усі рішення на засіданні Загальних зборів учасників підприємства потребують 2/3 голосів, належним чином оформляються протоколом, який підписується всіма учасниками та завіряється нотаріально. При цьому протоколи повинні супроводжуватись перекладом на мову країни Учасника товариства.

Статутом підприємства, зокрема, п.10.13 до компетенції загальних зборів учасників віднесено внесення будь –яких змін до статуту.

Загальними зборами учасників ТОВ "Подільський край" відповідно до протоколу №18 від 27.03.2008р. прийнято рішення про виключення ОСОБА_3 із складу учасників ТОВ "Подільський край" з передачею безкоштовно підприємству його частки в розмірі 3% в статутному капіталі, що становить 52 729,20грн., про перерозподіл статутного капіталу та затвердження нової редакції статуту ТОВ "Подільський край".

Як вбачається із протоколу на зборах були присутні ОСОБА_6 –представник ФГ "Житниця" ОСОБА_5 –представник фірми "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ", ОСОБА_4 –представник фірми "Аграрієр GmbH", ОСОБА_3 –учасник підприємства, ОСОБА_1 –директор товариства.

27.03.2008р. державним реєстратором Красилівської райдержадміністрації за №16608050007000039 було зареєстровано статут ТОВ "Подільський край" в новій редакції.

Відповідно до п.2.1 статуту (редакція від 27.03.2008р.) учасниками товариства є ФГ "Житниця", с.Щиборівка, фірма "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ", Німеччина, фірма "Аграрієр GmbH ".

Для створення товариства і забезпечення його діяльності створений статутний капітал в розмірі 1757639,00грн. де частка ФГ "Житниця" становить 52%; фірми "Аграрієр ГмбХ"- 25%; фірми "Арнойба ГмбХ" - 23% (п.4.1 статуту редакції від 27.03.2008р.).

16.09.2010р. громадянин Швейцарської конфедерації ОСОБА_4 звернувся до Красилівського РВ УМВС України із заявою щодо неправомірних дій посадових осіб ТОВ "Подільський край" та ФГ"Житниця".

Проведеною перевіркою в порядку ст. 97 КПК України з’ясовано, що невстановленою особою у березні 2008р. сфальсифіковано протокол загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край" м.Красилів із використанням для вчинення підписів факсиміле учасників товариства громадянина Швейцарської конфедерації ОСОБА_4 та громадянина Німеччини ОСОБА_5.

Постановою прокурора відділу прокуратури Хмельницької області від 05.10.2010р. порушено кримінальну справу за ч.ч.1,3 ст. 358, ч.1 ст. 190 КК України, за фактами підроблення і використання підроблених документів та заволодіння чужим майном шляхом шахрайства (зловживання довірою).

22.11.2010р. начальником відділу криміналістичних експертиз НДЕКЦ при УМВС України в Хмельницькій області підполковником міліції Костогризом В.С. виконано технічну експертизу документів якою встановлено, що зображення підпису від імені ОСОБА_1 у документах: опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії, "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" від 27.03.2008р.; реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи; протокол №18 загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008р. виконані за допомогою кліше факсиміле. Підписи від імені ОСОБА_6 у документах: протокол №18 загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 р.; статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008р. виконані за допомогою письмового приладдя (авторучки). Зображення підпису від імені ОСОБА_4 у документах: протокол №18 загальних учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 р.; статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 р. виконані за допомогою кліше –факсиміле. Зображення підпису від імені ОСОБА_5 у документах: протокол №18 загальних зборів учасників ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008р.; статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008р. виконане за допомогою кліше –факсиміле.

Протоколом вилучення та огляду документу, як речового доказу від 22.11.2010р. оглянуто паспорт громадянина Швейцарії ОСОБА_4 та з’ясовано, що в березні 2008 року ОСОБА_4 знаходився на території України лише з 15 до 24 числа. Відповідно наступної відмітки, приїзд до України та від’їзд датовані відповідно 04.04 та 30.04.2008р.

Крім того, в межах даної кримінальної справи були допитані в якості свідків ОСОБА_1 який до серпня 2009р. працював на посаді директора ТОВ "Подільський край", приватний нотаріус ОСОБА_8, який посвідчував статут ТОВ "Подільський край" (в редакції від 27.03.2008р.), державний реєстратор Красилівської РДА Андрощук В.В. та перекладач ОСОБА_7, який був зазначеий як присутній на зборах учасників ТОВ "Подільський край" 27.03.2008р.

Як вбачається із протоколу допиту ОСОБА_1, останній пояснив, що ним особисто не виготовлялось кліше –факсиміле свого підпису, хто для нього виготовляв дане кліше він не може пригадати. Даним кліше він не користувався, його не зберігав та доступу до нього не мав. На його думку відтиск кліше на протоколі зборів учасників ТОВ "Подільський край" ним не виконувався.

Відповідно до наданого до матеріалів справи листа Начальника Красилівського РВ УМВС України в Хмельницькій області дозвільною системою Красилівського РВ УМВС України документи на виготовлення кліше печаток фірм "АРНОЙБА сільськогосподарська техніка та транспортні засоби ГмбХ" та "Аграрієр GmbH " не подавались і дозвіл на їх виготовлення не надавався.

Позивач, враховуючи вищенаведені обставини, просить суд визнати недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статут ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим №16601050007000039 вказуючи на те, що він був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах, оскільки це істотно вплинуло на здійснення позивачем, як учасником своїх корпоративних прав та прийняття зборами рішень, які в силу закону були неправомочними.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності, судом приймається до уваги наступне:

Згідно ст. 1 ГПК України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням, згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ, мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

Однією з обов’язкових умов визнання акта недійсним є порушення у зв’язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача, зокрема порушення його корпоративних прав.

Під корпоративними правами розуміються права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами (ч.1 ст. 167 ГК України).

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

До компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:

а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;

б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

в) виключення учасника з товариства;

г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів (ч.1 ст.60 Закону).

Із матеріалів справи вбачається, що позивач просить суд визнати недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р.

В спірному протоколі вказано, що на зборах присутні учасники підприємства, що володіють 100% голосів, головою зборів обрано - ОСОБА_5, секретарем зборів - ОСОБА_1

В протоколі №18 від 27.03.2008 року, зазначено, що загальні збори учасників ТОВ "Подільський край" прийняли рішення (постановили):

- виключити зі складу учасників ТОВ "Подільський край" ОСОБА_3 з передачею безкоштовно його частки в розмірі 3% в статутному капіталі, що становить 52729,2грн.;

- провести перерозподіл часток у статутному капіталі товариства, п.4.1. Статуту підприємства викласти у наступній редакції: "4.1. Для створення Товариства і забезпечення його діяльності створений статутний капітал. Розмір статутного капіталу складає 1757639,00грн., частка ФГ "Житниця" становить 52%, що в перерахунку становить 913972,28грн.; частка фірми "Аграрієр ГмбХ" становить 25%, що в перерахунку становить 439409,75грн.; частка фірми "Арнойба ГмбХ" складає 23%, що в перерахунку становить 404956,97грн.;

- затвердити всі зміни у новій редакції статуту ТОВ "Подільський край".

Частиною 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60% голосів.

Пунктом 10.6 статуту ТОВ "Подільський край" (в редакції від 07.02.2008р.) учасники передбачили, що загальні збори товариства правосильні приймати рішення, якщо на зборах присутні особисто, або представлені іншими членами зборів, учасники, які сукупно володіють 60% голосів (п.10.6 статуту).

Як встановлено судом, 27.03.2008 року ОСОБА_4 та ОСОБА_5 були за межами території України, що підтверджується даними їх паспортів з відмітками про перетин кордону України, листом №20/5004 від 21.12.2009р. окремого відділу обробки даних центральної підсистеми інтегрованої інформаційно-телекомунікаційної системи "Гарт", постановою про порушення кримінальності справи від 05.10.2010р., постановою про приєднання речових доказів до кримінальної справи від 22.11.2010р., протоколом огляду та вилучення документа, як речового доказу від 22.11.2010р., протоколом огляду предмета, як речового доказу від 11.01.2011р., постановою про приєднання речових доказів до кримінальної справи від 11.01.2011р.

Згідно ч.2 ст. 98 ЦК України рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше, відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менше як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

Згідно ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Як вбачається із матеріалів справи, учасники ТОВ "Подільський край" фірма "Аграрієр ГмбХ" та фірма "Арнойба ГмбХ" не повідомлялись товариством про проведення загальних зборів учасників. Крім того, згідно висновку експерта №781 від 22.11.2010р. зображення підписів ОСОБА_4 і ОСОБА_5 на протоколі №18 від 27.03.2008 року та статуті ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 року виконані за допомогою кліше-факсиміле, що підтверджує ту обставину, що вони не підписували зазначені документи.

З наданих суду письмових пояснень нотаріуса ОСОБА_8 вбачається, що ОСОБА_4 і ОСОБА_5 27.03.2008р. до нього не з'являлися, що статут ТОВ "Подільський край" від 27.03.2008 року особисто підписав лише ОСОБА_6, а за ОСОБА_4 та ОСОБА_5 він поставив їх факсиміле. Відповідно до листа Красилівського РВ УМВС України №161 від 11.01.2011р. ні ОСОБА_4 ні ОСОБА_5 ніколи на виготовляли нових кліше печаток фірм "Аграрієр ГмбХ", та "Арнойба ГмбХ" та факсиміле свого підпису і не давали нікому дозволу на їх виготовлення. Разом із тим суду не надано в розумінні ст. 34 ГПК України доказів щодо надання згоди ОСОБА_4 та ОСОБА_5 на використання кліше –факсиміле їх підписів для вчинення правочинів чи вчинення їх на статуті.

Однак як вбачається із наданої до матеріалів справи копії спірного протоколу від 27.03.2008р. №18 він не відповідає вимогам встановленим даним пунктом статуту.

Відповідно до п.17 Постанови ПВС України від 24.10.2008 №13 (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, про порушення порядку скликання зборів учасників товариства, що призвело до унеможливлення реалізації ним своїх прав як учасника товариства, що є грубим порушенням його корпоративних прав.

Таким чином, при проведенні 27.03.2008р. загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край" порушено вимоги Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) щодо порядку скликання загальних зборів, формування порядку денного, голосування та прийняття рішень загальними зборами.

З приводу вимоги позивача про визнання недійсним статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039 суд виходить із наступного.

Статут юридичної особи за своєю правовою природою є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов’язкові для учасників товариства, посадових осіб товариства та інших працівників, враховуючи порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Підставами для визнання актів, в тому числі статуту, недійсними, є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт. Крім того, обов’язковою умовою визнання акта недійсним є порушення у зв’язку з прийняттям відповідного акта прав та законних інтересів позивача.

При вирішенні спору про визнання недійсним статуту судом враховується, що підставами для цього можуть бути лише випадки, прямо передбачені законом.

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача (ч.3 п.14 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) ).

Враховуючи викладене суд приходить до висновку про те, що Нова редакція Статуту ТОВ "Подільський край", затверджена зборами учасників товариства 27.03.2008р. (протокол №18) та зареєстрована Державним реєстратором Красилівської райдержадміністрації за №16601050007000039 є недійсною через порушення порядку його затвердження встановленого статутом товариства, що призвело до порушення законних інтересів позивача.

Кожна особа, відповідно до статей 15, 16 ЦК України, ст. 20 ГК України, має право на захист свого права у разі його порушення та звернення до суду за захистом свого порушеного права та інтересу. До способів захисту порушених прав та інтересів належить зокрема: визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси; відновлення становища, яке існувало до порушення.

Зважаючи на викладене позовні вимоги до ТОВ "Подільський край" про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039 обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи, не спростовані відповідачем 2, а тому підлягають задоволенню.

Однак, при цьому судом враховується, що відповідно до п.15 зазначеної вище Постанови у справах про визнання недійсним статуту, відповідачем є господарське товариство. А тому, із врахуванням викладеного, в позові до ФГ "Житниця" про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039 слід відмовити.

Відповідно до ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців" у разі постановляння судового рішення про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Судові витрати по справі у відповідності до ст.ст. 44, 49 ГПК України покладаються на відповідача 2.

Керуючись ст.ст. 1, 12, 33, 44, 49, ст.ст. 82- 84, 115, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В задоволенні клопотання відповідачів про зупинення провадження у справі відмовити.

Позов фірми "Аграрієр GmbH" м. Леннерхайде Швейцарія за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - фірми "АРНОЙБА Ландтехнік унд Фарцойге ГмбХ" Німеччина, м. Шлетгау та ОСОБА_3, Німеччина до товариства з обмеженою відповідальністю "Подільський край" м.Красилів Хмельницька область про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039 задовольнити.

Визнати недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та визнати недійсним статут ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Подільский край" (м.Красилів Хмельницької області, вул.Грушевського,146, код ЄДРПОУ 33279762) на користь фірми "Аграрієр GmbH" яка зареєстрована в торговому реєстрі міста Хур, кантон Граубюнден, Швейцарія 20.02.2006р. за №СН-350.4.001.854-3, знаходиться за адресою СН-7078 Швейцарія, м Леннерхайде вул.Воа Крапера, 17 –85,00 грн. (вісімдесят п’ять гривень 00коп.) державного мита та 236,00 грн. (двісті тридцять шість гривень 00коп.) витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

Видати наказ.

В позові фірми "Аграрієр GmbH" м. Леннерхайде Швейцарія за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - фірми "АРНОЙБА Ландтехнік унд Фарцойге ГмбХ" Німеччина, м. Шлетгау та ОСОБА_3, Німеччина до Фермерського господарства "Житниця" с. Щиборівка Красилівського району Хмельницької області про визнання недійсними рішення зборів учасників ТОВ "Подільський край", викладене в протоколі №18 від 27.03.2008р. та статуту ТОВ "Подільський край" в редакції від 27.03.2008р., зареєстрованого за реєстровим № 16601050007000039 відмовити.