ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа № 45/102
04.03.11
( Додатково див. постанову Київського апеляційного господарського суду (rs17674714) ) ( Додатково див. постанову Київського апеляційного господарського суду (rs21431781) ) ( Додатково див. рішення господарського суду м.Києва (rs19888967) ) ( Додатково див. постанову Вищого господарського суду України (rs18543768) )
За позовом
Публічного акціонерного товариства Акціонерний банк "Укргазбанк"
До
Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія"
Третя особа
Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Менеджмент сервіс"
Про
зобов’язання вчинити дії
Суддя Блажівська О.Є. (головуюча)
судді: Івченко А.М.
Чебикіна С.О.
Представники сторін:
Від позивача
Лінніченко І.В.
Від відповідача
не з’явився
Від третьої особи
не з’явився
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Укргазбанк" (далі по тексту - позивач) звернувся до Господарського суду міста Києва із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" (далі по тексту –відповідач) про зобов'язання TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія"здійснити дії по підписанню з АБ "Укргазбанк", як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компаннія"серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія".
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.03.2010 року було порушено провадження у справі № 45/102.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.06.2010 року було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Менеджмент сервіс".
09.06.2010 р. позивач подав уточнення до позовної заяви, відповідно до яких просить суд зобов'язати TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія"здійснити дії по підписанню з АБ "Укргазбанк", як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компаннія"серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", які мають містити точну і вичерпну інформацію про цільові об'єкти (номер будинку, поверх, номер приміщення, загальна площа приміщення, кількість кімнат (для квартир), кількість облігацій, серій облігацій).
Ухвалами Господарського суду міста Києва розгляд справи неодноразово відкладався.
Розпорядженням Заступника Голови Господарського суду міста Києва № 27 від 13.09.2010 р. у зв’язку з хворобою судді Балаца С.В., справу № 45/102 передано на подальший розгляд судді Блажівській О.Є.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.09.2010 р. прийнято справу до провадження, розгляд справи призначено на 06.10.2010 р.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.10.2010 р. розгляд справи був відкладений на 05.11.2010 р. у зв’язку з неявкою третьої особи та неподанням сторонами по справі всіх витребуваних судом доказів.
Ухвалою від 05.11.2010 р. судове засідання відкладено на 01.12.2010 р. у зв’язку із неявкою третьої особи та для надання можливості сторонами по справі можливості врегулювання спору мирним шляхом.
01.12.2010 р. судове засідання не відбулося у зв’язку з перебуванням судді Блажівської О.Є. на лікарняному.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.12.2010 р. розгляд справи призначено на 22.12.2010 р. у відповідності до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.12.2010 р. розгляд справи призначено 27.12.2010 р. у відповідності до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.
У судове засідання 27.12.2010 р. з’явились представники позивача та відповідача та заявили клопотання про колегіальний розгляд справи.
28.12.2010 р. через канцелярію Господарського суду м. Києва надійшло клопотання від представника позивача та відповідача про колегіальний розгляд справи.
29.12.2010 р. відповідно до розпорядження виконуючого обов’язки голови Господарського суду міста Києва Шевченка Е.О., справу № 45/102 передано на розгляд колегії суддів у складі: Блажівської О.Є. (головуюча), Івченко А.М., Чебикіна С.О.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.01.2011 р. розгляд справи призначено на 14.01.2011 р. у колегіальному складі суду.
У судове засідання 14.01.2011 р. позивач з’явився, проте витребуваних судом доказів не подав, про причини своєї неявки суд не повідомив.
Відповідач та третя особа у судове засідання не з’явились, витребуваних судом доказів по справі не подали, про причини своєї неявки суд не повідомили.
Враховуючи неявку представників відповідача та третьої особи, розгляд справи відкладався.
В судове засідання 02.02.2011 р. представники позивача та відповідача з’явились.
Представник відповідача заявив усне клопотання про відкладення розгляду справи, з метою можливого врегулювання спору мирним шляхом. Розгляд справи відкладався.
У судове засідання 23.02.2011 р. представники сторін не з’явилися. Розгляд справи відкладався.
У судове засідання 04.03.2011 р. з’явився представник позивача, який підтримав позовні вимоги та просив суд їх задовольнити враховуючи заяву про уточнення позовних вимог.
Судом, у відповідності з вимогами ст. 81-1 ГПК України, складено протоколи судових засідань, які долучено до матеріалів справи.
В судовому засіданні 04.03.2011 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення у відповідності до ст. 85 ГПК України.
Розглянувши надані документи і матеріали, заслухавши пояснення представника, всебічно та повно з’ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об’єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд
ВСТАНОВИВ
Відкрите акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк", що підтверджується Статутом АБ "Укргазбанк", затвердженим загальними зборами акціонерів АБ "Укргазбанк" 21.01.2010 року протокол № 1, є власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компаннія"(далі - Відповідач) серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва.
Зазначені облігації придбані Банком на вторинному ринку цінних паперів.
У відповідності до п. 4 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні"право власності Позивача на цільові облігації підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах № 001158 станом на 24.12.2009 р.
У відповідності до умов Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія" при укладенні власниками облігацій договорів на вторинному ринку, власник облігацій повинен звернутися до емітента для підписання акту вибору (відведення) об'єкту.
В подальшому зазначений акт вибору (відведення) об'єкту є одним із документів, який надається власником емітенту для пред'явлення облігацій до погашення з метою отримання у власність збудованого приміщення.
У відповідності до п. 14 Інформації про випуск облігацій TOB "Інвестиційно-інжинірингова компанія"серії V, W, X, Y, Z погашення облігацій починається з 01.03.2010 року і закінчується 01.05.2010 року.
У відповідності до п. 14 Інформації про випуск облігацій TOB "Інвестиційно-інжинірингова компанія"серії R, S, Т погашення облігацій починається з 21.05.2012 року і закінчується 21.08.2012 року.
П. 14 зазначених Інформації про випуск облігацій передбачено, що для пред'явлення пакету облігацій до погашення Власник (АБ "Укргазбанк") облігацій повинен подати Товариству (TOB "Інвестиційно-інжинірингова компанія"):
документи про державну реєстрацію та підтвердження повноважень особи, що пред'являє облігації для погашення;
акт вибору (відведення) приміщення.
Як стверджує позивач, він неодноразово звертався з письмовими вимогами до відповідача про укладення Актів вибору (відведення) цільових об'єктів, що відповідають кількості належних Банку облігацій, що підтверджується листами позивача № 11731/3629 від 29.05.2009 року, № 11721/4895/2009 від 27.07.2009 року, № 11721/5549 від 17.08.2009 року, № 1172/8042 від 03.12.2009 року, проте відповідач ухиляється від підписання акту вибору (відведення) об'єктів, у зв'язку з чим порушуються права позивача, як власника облігацій, щодо подальшої реалізації права, передбаченого Інформаціями про випуск облігацій, на пред'явлення облігацій до погашення.
Згідно ст. 4 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок"до особи, яка набула право власності на цінний напір, переходять усі посвідчені ним права. Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом.
Проте, оскільки Законом України "Про цінні папери та фондовий ринок" (3480-15) не визначено обмежень обігу та/або реалізації прав за цінними паперами, то позивач наголошує, що відповідач ухиляючись від підписання акту вибору (відведення) об'єктів, порушує права позивача, як власника облігацій.
Таким чином, виходячи з вищезазначеного, позивач просить суд, відповідно до заяви про уточнення позовних вимог, зобов'язати TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія"здійснити дії по підписанню з АБ "Укргазбанк", як власником цільових облігацій емітента TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компаннія"серій R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, актів вибору (відведення) об'єктів, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", які мають містити точну і вичерпну інформацію про цільові об'єкти (номер будинку, поверх, номер приміщення, загальна площа приміщення, кількість кімнат (для квартир), кількість облігацій, серій облігацій).
Згідно ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких Господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Оцінюючи подані сторонами суду докази є повними та за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що вимоги позивача не підлягають задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до п. 1 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок"облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
Цільові облігації - облігації, виконання зобов'язань за якими дозволяється товарами та/або послугами відповідно до вимог, встановлених умовами розміщення таких облігацій (п. 3 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок").
Пунктом 14.2. Інформації про випуск облігацій TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", опублікованої в Бюлетені. Цінні папери України. № 89-90 (1713-1714) від 19.04.2006 року, передбачено, що власникові облігацій серії R, S, Т надається право:
при пред'явленні визначеного Емітентом (позивач) та власником облігацій у договорі купівлі-продажу цінних паперів пакету облігацій серії R - право на придбання відповідного (згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів та Актом (вибору) відведення приміщення) житлового приміщення підвищеного комфорту в будинках за умовними номерами 1,2,3 та 4, що розташовані на перетині просп. Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва;
при пред'явленні визначеного Емітентом та власником облігацій у договорі купівлі-продажу цінних паперів пакету облігації серії S - право на придбання відповідного (згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів та Актом (вибору) відведення приміщення) житлового приміщення люкс в будинках за умовними номерами 1,2,3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва;
при пред'явленні визначеного Емітентом та власником облігацій у договорі купівлі-продажу цінних паперів пакету облігацій серії Т - право на придбання відповідного (згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів та Актом (вибору) відведення приміщення) житлового приміщення типу "машиномісця", які розміщені під будинками за умовними номерами 1,2,3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва.
Пунктом 11.9. Інформації про випуск облігацій TOB "Українська інвестиційно-інжинірингова компанія", опублікованої в Бюлетені. Цінні папери України. №187-188 (1509-1510) від 19.08.2005 року, передбачено, що в зазначені цією інформацією строки погашення облігацій власники мають право отримати відповідну кількість загальної площі (квадратних метрів) об'єкту у Житловому будинку (за адресою вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва): при цьому одна облігація серій V, W, X, Y надає право на отримання 1 (одного) квадратного метру загальної площі об'єкту, одна облігація серії Z надає право на отримання 1 (одного) приміщення типу "машиномісця"Житлового будинку.
Як вбачається з листа відповідача від 04.06.2010 р. № 403, відповідач 09.01.2009 р., 24.06.2008 р. продав ТОВ "Компанія з управління активами "Менеджмент сервіс", що діяв за рахунок та в інтересах ПЗНВІФ "Мегаполіс"цільові облігації R (у кількості 2 471 шт.), S (у кількості 1 854 шт.), Т (у кількості 1 827 шт.), що відповідають приміщенням в будинках за умовними номерами 1, 2, 3 та 4, що розташовані на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва, а також цільових облігацій серій V (у кількості 2 595 шт.), W (у кількості 11 045 шт.), X (у кількості 2 942 шт.), Y (у кількості 297 шт.), Z (у кількості 123 шт.), що відповідають приміщенням в житловому будинку за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва, оформив акти вибору (відведення) об'єктів (в матеріалах справи), на підставі договорів № ЦПО-543/1,2,3д від 09.10.2009 р., № Б-02-524/2008 від 24.06.2008 р.
Як вже зазначалось вище, позивач придбав емітовані відповідачем цільові облігації на вторинному ринку, продавцем яких виступив ПЗНВІФ "Мегаполіс".
Проте, Інформацією про випуск облігацій не передбачений обов’язок відповідача здійснювати дії щодо вибору об’єктів, оформлюючи його актом з кожним наступним покупцем.
Як пояснив відповідач у своєму листі від 04.06.2010 р. № 403 будівництво об’єктів по пр. П.Тичини та вул. Ілліча було зупинено, і станом на 04.06.2010 р. будинки на перетині просп. П.Тичини та Дніпровської набережної в Дніпровському районі м. Києва побудовані на 80 % будівельної готовності, а будинок за адресою: вул. Ілліча, 17 в Дарницькому районі м. Києва на 20 % будівельної готовності.
Вказані об’єкти в експлуатацію введені не були.
Зважаючи на зазначене, відповідач запропонував позивачу можливість погашення облігацій серії V, W, X, Y, Z наступними способами:
- погашенням грошових коштів у відповідності з графіком наведеним у листі від 04.06.2010 р. № 403;
- новацією у вигляді міни облігацій на дисконтні облігації з дисконтом 11 % річних та строком погашення зобов’язань до 25.10.2013 р.;
- реструктуризацією прав позивача з погашенням площ об’єктів, що знаходяться на завершальної стадії будівництва після їх завершення (перелік яких наведений у листі від 04.06.2010 р. № 403) або грошовими коштами отриманими від їх реалізації.
Проте, позивач на зазначені вище пропозиції відповідача згоди не надав.
Відповідно до п. 4 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок"облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.
Відповідно до п. 14.1 Інформацій про випуск облігацій облігації всіх серій допускаються для дострокового погашення, у разі прийняття до 01.03.2010 р. Державною приймальною (технічною) комісією Житлового будинку до експлуатації. У випадку дострокового погашення облігацій Товариство (відповідач) шляхом надіслання персональних повідомлень та здійсненням оголошення в тих самих печатних виданнях, де була опублікована інформація про випуск облігацій та в інших друкованих засобах за бажанням Товариства, усіма доступними засобами повідомить власників облігацій про прийняття відповідного Житлового будинку до експлуатації та про дострокове погашення облігацій. У вказаному випадку кінцевий термін пред’явлення облігацій для здійснення зазначеної в цьому пункті послідовності дій залишається незмінним. Погашення облігацій до моменту прийняття Державною приймальною (технічною) комісією Житлового будинку до експлуатації не передбачається.
Таким чином, виходячи з вищезазначеного, та зважаючи на те, що будинки в експлуатацію введені не були, позовні вимоги є необґрунтованими, а тому не підлягають задоволенню.
Згідно ст. ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Згідно ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Відповідно до вимог ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на позивача.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, суд –
В И Р І Ш И В:
В позові відмовити повністю.
рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо останню не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не було скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Головуюча суддя
О.Є. Блажівська
А.М. Івченко
С.О. Чебикіна
Повний текст рішення складено: 09.03.2011 р.