Господарський суд Вінницької області в складі

головуючого судді Грабика В.В.,

при секретарі судового засідання Кучер Р.П.,

розглянувши в приміщенні суду справу

за позовом : ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, 21000)

до : товариства з обмеженою відповідальністю "Конхесіменто" (код ЄДРПОУ 33323025, вул.600-річчя, буд.1, м. Вінниця, 21021)

про визнання недійсним рішення загальних зборів

за участю представників сторін:

позивача : ОСОБА_1 (паспорт серії НОМЕР_1, виданий Ленінський РВ УМВС України у Вінницькій області 28.11.2002 р.)

від відповідача : не з'явились.

третя особа : ОСОБА_2 за довіреністю

державний реєстратор Вінницької міської ради : Вінограй І.В. (посвідчення № 001684 від 10.05.2007 р.),-

ОСОБА_1 15.11.2010р. звернулась до господарського суду Вінницької області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" про визнання недійсним рішення загальних зборів від 23.05.2007р., оформленого протоколом №16.

Позовні вимоги обґрунтовані наступним. 30.03.2007 р. відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" позивач стала учасником товариства, з часткою в статутному фонді в розмірі 1 000 200 грн., що складає 33,34 % статутного фонду. 23.05.2007 р. загальними зборами учасників товариства прийнято рішення про передачу в іпотеку майна товариства, яке розташоване за адресою м.Вінниця, вул. 600-річчя, 1. На підставі даного рішення товариство уклало договір іпотеки № 010/03-11/41. рішення зборів належить визнати недійсним з наступних підстав: про час і місце проведення зборів її ніхто не повідомив, ні в засобах масової інформації, ні в будь-який інший спосіб порядок денний зборів не був оголошений, що позбавило її можливості впливати на прийняття рішення; на її звернення товариство не надало реєстру учасників зборів, що унеможливлює визначення наявності кворуму для проведення зборів та прийняття рішення; рішення зборів є неправомочним, оскільки для прийняття рішення стосовно відчуження нерухомого майна вартість якого становить 50 та більше відсотків майна товариства необхідно щоб за нього проголосувало 3/4 усіх голосів учасників, а відповідно до договору іпотеки вартість її предмету становить 40 млн. грн., що складає понад 70 % вартості майна товариства. Зазначені обставини й стали підставою звернення до суду.

Ухвалою судді Кожухар М.С. порушено провадження у справі та призначено справу до судового розгляду на 02.12.2010р..

В наданому суду листі № 196 від 29.11.2010 р. відповідач проти позову заперечив, оскільки вважає, що засідання загальних зборів учасників про передачу майна в іпотеку, що відбулося 23.05.2007 р., проведено у чіткій відповідності до вимог чинного законодавства (а.с.1, т.2).

01.12.2010 р. представником відповідача надано суду реєстр внесків до статутного фонду ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" засновника ОСОБА_1 (а.с.4).

Ухвалою суду від 13.12.10 р. справу № 12/172-10 прийнято до провадження суддею Грабиком В.В. з призначенням до розгляду на 11.01.2011 р..

В судовому засіданні 11.01.2011 р. здійснено заміну неналежного відповідача у даній справі - ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" (код ЄДРПОУ 33323025, 21021, вул.600-річчя, буд.1, м. Вінниця ) на належного відповідача - ТОВ "Конхесіменто" (код ЄДРПОУ 33323025, 21000, м. Вінниця, вул. Київська, 16) відповідно до ч. 3 ст. 24 ГПК України,яке відповідно до п.1.4 статуту є правонаступником усіх прав та обов"язків товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" .

У зв’язку з неявкою в судове засідання представника відповідача та ненаданням сторонами усіх необхідних для вирішення спору по суті документів, розгляд справи ухвалою суду від 11.01.2011 р. відкладено на 28.01.2001 р., а також продовжено строк розгляду спору відповідно до ст. 69ч.3 ГПК за клопотанням позивача .

11.01.2011 р. позивачем подано до суду письмові пояснення, в яких позивач зазначила, що про факт та обставини проведення загальних зборів учасників товариства від 23.05.2007 р. їй стало відомо в квітні 2010 року під час розмови із співзасновниками.

17.01.2011 р. до суду надійшла заява ПАТ "Рйффайзен банк Аваль" про залучення його до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору.

В судове засідання 28.01.2010 р. з’явились позивач, державний реєстратор та представник ПАТ "Райффайзен Банк Аваль".

Відповідач правом участі у розгляді справи не скористався, витребуваних судом документів не надав. Про дату, місце та час розгляду справи повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення рекомендованої кореспонденції відповідачу 17.01.2011 р. за № 20500268, про причину неявки та неподання документів суд не повідомив.

За наведених обставин суд ухвалив провести розгляд справи у відсутність відповідача та за наявними в справі документами відповідно до ст. 75 ГПК України.

В судовому засіданні оголошено перерву у зв'язку із залученням до участі у справі в якості третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" та з огляду на заявлене представником клопотання про надання можливості для ознайомлення з матеріалами справи.

Після перерви в судове засідання з'явились позивач, яка позовні вимоги підтримала в повному обсязі з підстав та за обставин, вказаних в позові та зазначила, що у будь-який спосіб ні директор товариства, ні інша посадова особа чи учасник товариства про проведення зборів 23.05.2007р. її не повідомляли. На зборах вона не була присутня.Про порушення своїх прав вона дізналася в квітні 2010р. з письмової відповіді директора товариства на її письмовий запит. Інших письмових звернень до відповідача не було та письмових відповідей від відповідача не надходило. Про інші рішення щодо передачі в заставу нерухомого майна товариства їй не відомо.

В судовому засіданні представник третьої особи просила відмовити у задоволенні заявлених позовних вимог з наступних підстав: протокол № 16 від 23.05.07 р. оформлений належним чином, в ньому зазначається про те, що ОСОБА_1 була присутня на зборах; дійсність протоколу підтверджується підписами голови зборів та секретаря;передача майна в іпотеку не є його відчуженням; дійсність рішення також підтверджується письмовим поясненням директора товариства ОСОБА_5 (т.2 а.с.2).

При розгляді справи в судовому засіданні судом встановлені наступні обставини та відповідні їм правовідносини.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" зареєстроване виконавчим комітетом Вінницької міської ради 18.01.2005 р. номер запису 11741020000000822 (т.1 а.с. 71).

рішенням загальних зборів учасників товариства оформлених протоколом №15 від 30.03.2007р. введено до складу учасників товариства Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" на підставі поданої заяви - ОСОБА_1, збільшено розмір статутного фонду товариства до 3 млн. грн., перерозподілено частки учасників товариства наступним чином: ОСОБА_1 - 1 000 200грн., що складає 33,34% статутного фонду, ОСОБА_6 - 999 900грн., що складає 33,33% статутного фонду, ОСОБА_5 - 999 900грн., що складає 33,33% статутного фонду. Державну реєстрацію змін до статуту товариства на підставі рішення зборів учасників протокол №15 від 30.03. 2007р. проведено 02.04.2007р. (т.1 а.с.71,86).

Згідно даних реєстру товариства ОСОБА_1 за період з 05.04.2007р. по 28.11.2008р. внесла до статутного фонду 1 000 200грн. (т.2 а.с.4).

Статутом ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" (із змінами, зареєстрованими станом на 02.04.2007р.) передбачено наступне: вищим органом управління товариством, є загальні збори учасників(п.11.1);загальні збори учасників товариства, мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, в тому числі і з тих, що передані до компетенції директора (п.11.2. );відомості, про скликання загальних зборів учасників, можуть бути передані учасникам особисто головою чи секретарем зборів, поштовим повідомленням, електронною поштою або засобами факсимільного зв’язку. Крім того, загальне повідомлення може бути надруковане в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства (п.11.4. );учасники (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація учасників, які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється у день проведення секретарем загальних зборів. Цей реєстр підписується головою зборів. (п.11.5. );загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них були присутні учасники які володіють понад 60% статутного фонду товариства (п.11.10. ); рішення загальних зборів учасників, про внесення змін до статуту товариства, про відчуження майна товариства на суму, що складає 50 і більше відсотків майна товариства, та про припинення діяльності товариства приймається більшістю, якщо за ці рішення проголосують учасники, що володіють більш ніж 75 відсотків голосів. А з питань як визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження планів його роботи та бюджетів, прийняття рішення про виключення учасників зі складу учасників товариства, рішення приймаються, за умови, що за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш ніж 50 % загальної кількості голосів (п.11.12);під час голосування на загальних зборах, підрахунок голосів учасників проводиться пропорційно розміру їх часток в статутному фонді товариства (п.11.13. статуту).

23.05.2007р. були проведені збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості", оформлені протоколом № 16 від 23.05.2007. Головою вказаних зборів було обрано ОСОБА_6, секретарем - Нагорну М.І.. В протоколі вказано про те,що учасник товариства ОСОБА_1 була присутньою на зборах. До порядку денного зборів включені питання : 1. Про передачу майна в іпотеку. 2. Про доручення підписання договору застави. Збори учасників вирішили наступне: з метою забезпечення виконання товариством зобов"язань по договору кредиту, передати ВАТ "Райффайзен банк Аваль" в іпотеку наступне майно, що розташоване за адресою м. Вінниця, вул.. 600-річчя, 1: земельну ділянку площею 0,6073га,адміністративно-виробничу будівлю літера "А"загальною площею 6048,8 м.кв. та складу літера "Б"загальною площею 145,6м.кв.,виробничо-побутовий корпус літера "В"- загальною площею 1209,2 м. кв.; доручити директору ОСОБА_5 підписати договір іпотеки, а також інші документи пов’язані з виконанням цього договору (а.с.9).

25.05.2007 р. приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_8, посвідчено договір іпотеки № 010/03-11/41 за яким ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" в особі директора ОСОБА_5 передала в іпотеку ВАТ "Райффайзен банк Аваль" в забезпечення виконання зобов"язань за кредитним договором №010/03-11/22 від 18.05.2007р. земельну ділянку загальною площею 0,6073 га з розташованими на ній об'єктами .Вартість предмета іпотеки сторони оцінили в 31 903 236 грн.. (а.с.23-29, т.2).

05.04.2010р. ОСОБА_1 звернулась з листом до директора ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" про надання інформацію щодо підстав та обставин укладання іпотечного договору в зв"язку з тим, що вона своєї згоди на передачу вказаного мана не надавала (а.с.32).

У відповіді без дати №120 на звернення від 05.04.2010р. директор ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" ОСОБА_5 повідомила, що передача майна в іпотеку проведена на підставі рішення загальних зборів від 23.05.2007р. протокол №16(а.с.33).

Відповідно до ст.60 ч.1,ч.2 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Відповідно до ч. 4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно ст. 98 ч.1,ч.2,ч.4,ч.5 ЦК України (435-15) загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу. рішення загальних зборів приймаються простою більшістю голосів від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. рішення про відчуження майна товариства на суму, що становить п"ятдесят і більше відсотків майна товариства приймаються більшістю не менш як у ? голосів, якщо інше не встановлено законом. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства.

Згідно ст.144 ч.3 ЦК України (435-15) до моменту державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю його учасники повинні сплатити не менше ніж п"ятдесят відсотків суми своїх вкладів. Частина статутного капіталу, що залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності товариства. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю свою суму своїх вкладів, товариство повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту у встановленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

Згідно ст.145 ч.1.ч.4 ЦК України (435-15) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду, оцінивши в сукупності докази надані сторонами та які містяться в матеріалах справи, суд дійшов до переконання в тому, що позов підлягає задоволенню з наступних підстав.

При розгляді справи судом встановлено наступне. рішенням загальних зборів ТОВ "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості" від 30.03.2007р. протокол №15 ОСОБА_1 введена до складу учасників товариства із часткою в сумі 1 000 200грн., що становило 33,34% статутного фонду. Державну реєстрацію змін до статуту проведено 02.04.2007р..Як учасник товариства ОСОБА_1 набула право приймати участь у вирішенні всіх питань діяльності товариства. Як зазначила позивач у квітні 2010р. їй стало відомо про те, що 23.05.2007р. відбулися загальні збори учасників товариства, про які вона не була повідомлена та в яких вона не брала участі. Офіційно їй було повідомлено про це лише у відповіді на її письмове звернення в квітні 2010р..З метою перевірки твердження позивачки судом ухвалами від 17.11.2010р., 13.12.2010р.,11.01.2011р. було зобов"язано відповідача, окрім іншого, надати всі документи, які стосуються організації, проведення, прийняття рішення загальними зборами 23.05.2007р., оформлених протоколом №16. Проте, відповідач вимоги суду не виконав, не повідомив про поважність причини невиконання цих вимог, а отже не скористався своїми правами, передбаченими ст. 22 ГПК України, та не виконав обов"язок, передбачений ст. 33 ГПК України по доведенню обставин на,які він послався в заперечення позову, а саме щодо правомірності оскаржуваного рішення.

Так відповідач не надав суду доказів належного та своєчасного повідомлення позивача у будь-який спосіб, передбачений п.11.4 статуту (із змінами станом на 02.04.2007р.) про проведення 23.05.2007р. загальних зборів,їх порядок денний, що безумовно вказує на порушення права позивача приймати участь у вирішенні всіх питань діяльності товариства в тому числі й такого як передача нерухомого майна в іпотеку.

Сама по собі вказівка в протоколі №16 про присутність 23.05.2007р. на зборах ОСОБА_1 та письмове пояснення директора товариства про відсутність будь-яких порушень чинного законодавства при проведенні зборів не можуть бути взяті судом до уваги, як належний та допустимий доказ з наступних підстав. Відповідно до змісту ст.60 ЗУ "Про господарські товариства" та п.11.5 статуту товариства, єдиним належним доказом присутності учасника на зборах, є запис в реєстрі учасників із зазначенням кількості голосів кожного учасника,який складається в у день проведення зборів та підписується головою зборів. Такий реєстр відповідач суду не надав. За відсутності цього реєстру взагалі неможливо встановити та підтвердити наявність кворуму на зборах, незважаючи на те, що він підписаний секретарем та головою зборів. Саме такі правові позиції сформульовані Верховним Судом України у Постанові Пленуму № 13 від 24.10.2008 р. (v0013700-08) та рекомендаціях Вищого господарського суду України № 04-5/14 від 28.12.2007 (v5_14600-07) р..

Разом з тим суд не може погодитися з твердженням позивача в тій частині, що передача нерухомого майна в іпотеку є його відчуженням, і вирішення цього питання потребує більшості в ? від кількості голосів учасників, оскільки як вбачається із змісту договору іпотеки банк за договором не набуває права власності на предмет іпотеки, що мало б місце в разі його відчуження .

Зазначені вище обставини, на переконання суду, є підставою для визнання недійсними рішень прийнятих загальними зборами 23.05.2007р. та оформлених протоколом №16 з розподілом судових витрат відповідно до ст. 49 ГПК України (1798-12) .

Враховуючи наведене,керуючись ст.ст. 4-3, 12, 33, 43, 49, 82, 84, 115, 116 ГПК України,-

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Девелопментська компанія - Центр комерційної нерухомості", оформлене протоколом № 16 від 23.05.2007 р..

3. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Конхесіменто" на користь ОСОБА_1 витрати по сплаті держмита в сумі 85 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236 грн..

4. Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 28 січня 2011 р.

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - відповідачу (вул.600-річчя, буд.1, м.Вінниця, 21021)