ОСОБА_1 звернувся до Білоцерківського міськрайонного суду з позовом до ТОВ "Факторія", в якому з урахуванням уточнення позовних вимог просив суд виділити в натурі у власність частку майна із статутного капіталу Товариства, а саме: нежитлове приміщення першого поверху будинку № 3 по вул. Б.Хмельницького в м. Біла Церква, відповідно до варіанту № 1 висновку експертизи та майно –морозильну камеру вартістю 856,56 грн., гриль установку вартістю 2139,64 грн., вітрину вартістю 967,92 грн.

Товариство проти задоволення позову заперечувало посилаючись на те, що позивач має право на отримання вартості належної йому частки майна тільки у грошовому виразі.

рішенням Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 15.05.2007 р., залишеним без змін постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 10.12.2007 р. та постановою Вищого господарського суду України від 21.05.2008 р. позов задоволено.

Постановою Верховного Суду України від 26.08.2008 р. скасовано постанову Вищого господарського суду України від 21.05.2008 р., постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 10.12.2007 р. та рішення Білоцерківського міськрайонного суду Київської області від 15.05.2007 р., а справу направлено на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

28.10.2008 р. до суду надійшла заява позивача про зміну позовних вимог, яка за своїм змістом відповідно до ст. 22 ГПК України є заявою про зміну предмету позову, в якій позивач просить суд стягнути з відповідача 721134,38 грн., що є вартістю частини майна, пропорційної його частці у статутному капіталі ТОВ "Факторія"в грошовій формі.

Таким чином, судом розглядаються позовні вимоги про стягнення 721134,38 грн., що є вартістю частини майна, пропорційної частці позивача у статутному капіталі ТОВ "Факторія"

Під час нового розгляду справи позивач та його представник підтримали зазначені позовні вимоги.

Представники відповідача не заперечували проти виплати позивачу вартості частини майна, пропорційної його частці в статутному капіталі ТОВ "Факторія"в грошовому виразі, проте заперечували проти суми 721134,38 грн., посилаючись на те, що для визначення вартості частки позивача в статутному капіталі має бути призначена бухгалтерська експертиза.

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.12.2008 р. судом було призначено судову бухгалтерську експертизу у справі № 2-68/07/15-08 .

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.12.2008 р. було зупинено провадження у справі до одержання результатів судової бухгалтерської експертизи.

Ухвалою господарського суду Київської області від 15.05.2009 р. було поновлено провадження у справі № 2-68/07/15-08 в зв`язку з поверненням з Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України матеріалів справи з висновком № 279 судової економічної експертизи, складеним 17.04.2009 р.

Під час розгляду справи позивач та його представник заявили суду клопотання про призначення судової будівельно-технічної експертизи для встановлення вартості приміщення, розташованого в підвалі та на першому поверсі двоповерхового нежилого будинку по вул. Хмельницького, 3 в м. Білій Церкві, станом на 15.03.2006 р. Зазначене клопотання було підтримане представником відповідача.

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.06.2009 р. призначено судову будівельно-технічну експертизу та зупинено провадження у справі на час проведення судової експертизи.

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.08.2010 р. було поновлено провадження у справі в зв`язку з поверненням з Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України матеріалів справи з висновком № 6249 судової будівельно-технічної експертизи, складеним 03.08.2010 р.

Позивач в судовому засіданні 03.09.2010 р. просив задовольнити позовні вимоги з урахуванням висновку № 6249 судової будівельно-технічної експертизи.

В судове засідання 14.09.2010 р. позивач та його представник не з`явилися, проте 14.09.2010 р. до суду надійшла телеграма, в якій міститься клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з перебуванням позивача у лікарні. Зазначене клопотання судом не задоволено, оскільки явка позивача в судове засідання не визнавалася обов`язковою, а наявних матеріалів справи достатньо для вирішення спору по суті.

Представник відповідача в судових засіданнях 03.09.2010 р. та 14.09.2010 р. проти позову заперечував, посилаючись на те, що при визначенні вартості частини майна, яка підлягає виплаті позивачеві, не повинен враховуватися висновок № 6249 судової будівельно-технічної експертизи, оскільки вартість частини майна повинна визначатися лише на підставі даних балансу відповідача.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, судом встановлено наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до установчого договору та статуту торгівельно-виробничого товариства з обмеженою відповідальністю "Факторія"(із змінами та доповненнями, затвердженими загальними зборами учасників 25.10.2002 р. та зареєстрованими 14.11.2002 р. Білоцерківською райдержадміністрацією) учасниками Товариства являлися ОСОБА_2 та ОСОБА_1 з частками в статутному фонді по 50% у кожного.

ОСОБА_1 15.03.2006 р. звернувся до відповідача із нотаріально посвідченою заявою № 2299 про вихід із складу учасників Товариства та заявив вимогу про повернення належної йому частини із статутного капіталу відповідача. Зазначена заява отримана відповідачем 15.03.2006 р., що підтверджується підписом директора відповідача на зазначеній заяві, який (підпис) засвідчує факт її отримання.

25.12.2006 р. на загальних зборах засновників ТОВ "Факторія" (протокол № 8) було вирішено вивести позивача із засновників Товариства; питання щодо виділення частки із статутного капіталу Товариства не було вирішено, оскільки учасники Товариства не дійшли згоди в даному питанні.

Частиною 2 ст. 148 ЦК України встановлено, що учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства.

Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному фонді, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом (абз. 4 ч. 2 ст. 148 ЦК України).

Відповідно до п. 42 Статуту ТОВ "Факторія"у разі виходу з Товариства, Учаснику виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді.

Статтею 54 Закону України "Про господарські товариства"встановлено, що при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу.

Відповідно до п. 3.5. Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин"відповідно до статті 54 Закону України "Про господарські товариства"при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі та частину прибутку, одержанного товариством у відповідному році до виходу учасника. При цьому вартість майна та розмір частини прибутку товариства, належні до виплати учаснику, який виходить, повинні обчислюватись на дату волевиявлення учасника вийти з товариства, тобто на дату подання учасником заяви про вихід з товариства.

Таким чином, для вирішення даного спору необхідним є визначення вартості частини майна товариства, яка підлягає виплаті.

Згідно з п. 30 Постанови № 13 Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів"вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення).

Ухвалою господарського суду Київської області від 09.12.2008 р. судом було призначено судову бухгалтерську експертизу у справі № 2-68/07/15-08 ; на розгляд судової бухгалтерської експертизи були винесені наступні питання:

- яка вартість чистих активів ТОВ "Факторія"станом на 15.03.2006 р.

- яка 50% (п`ятидесятивідсоткова) вартість чистих активів ТОВ "Факторія", що визначена в порядку, встановленому законодавством, на підставі балансу, складеного станом на 15.03.2006 р.

Як вбачається з висновку № 279 судової економічної експертизи по першому питанню, за даними Балансу (форма № 1м) у ТОВ "Факторія"станом на 01.04.2006 р. (найближча дата до 15.03.2006 р.) чисті активи відсутні, оскільки зобов`язання ТОВ "Факторія"перевищують його активи. З урахуванням висновку судової будівельно-технічної експертизи Білоцерківського міжміського бюро технічної інвентаризації від 01.08.2005 р. вартість чистих активів ТОВ "Факторія"станом на 01.04.2006 р. становить 363600 грн.

З висновку № 279 судової економічної експертизи по другому питанню вбачається, що у ТОВ "Факторія"станом на 01.04.2006 р. (найближча дата до 15.03.2006 р.) чисті активи відсутні, оскільки зобов`язання ТОВ "Факторія"перевищують його активи. З урахуванням висновку судової будівельно-технічної експертизи Білоцерківського міжміського бюро технічної інвентаризації від 01.08.2005 р. 50 % вартість чистих активів ТОВ "Факторія"станом на 01.04.2006 р. (найближча дата до 15.03.2006 р.) становить 181800 грн.

В мотивувальній частині висновку судової економічної експертизи зазначено, що при визначенні вартості чистих активів використання показників бухгалтерської звітності без проведення переоцінки основних фондів товариства є некоректним, оскільки балансова вартість активів товариства не завжди відповідає дійсній (ринковій) вартості вказаних активів.

З мотивувальної частини висновку судової економічної експертизи (арк.12 висновку) також вбачається, що такі активи товариства, як основні фонди, до яких відносяться об`єкти нерухомості, відповідно до "Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 7 "Основні засоби", затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 27.04.2000 р. № 92 (z0288-00) , обліковуються на балансі товариства за первинною вартістю, на яку нараховується знос, отже, в той час коли балансова вартість таких основних засібів, як будівлі, капітальні споруди та інші об`єкти зменшується, ринкові ціни на вказані об`єкти зростають. Тому визначена вартість частини майна товариства, яка має бути виплачена учаснику, що виходить, з використанням даних бухгалтерської звітності без переоцінки основних фондів буде значно меншою за ту, яка буде визначена при ринковій оцінці вказаних об`єктів, зробленої відповідно до Закону "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" (2658-14) .

У висновку судової економічної експертизи експерт визначав вартість чистих активів ТОВ "Факторія"станом на 15.03.2006 р. з урахуванням висновку судової будівельно-технічної експертизи Білоцерківського міжміського бюро технічної інвентаризації від 01.08.2005 р., об`єктом дослідження якої було "нежиле приміщення, розташоване в підвалі та на першому поверсі двоповерхового жилого будинку по вул. Хмельницького, 3 в м. Білій Церкві".

Відповідно до п. 3. 7. Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин"господарським судам у вирішенні спорів, пов`язаних з визначенням та/або стягненням вартості частки майна, належної до сплати власнику, що вибув, слід задовольняти клопотання сторони про проведення оцінки майна товариства суб`єктом оціночної діяльності з метою визначення вартості такої частки.

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.06.2009 р. призначено судову будівельно-технічну експертизу, на вирішення якої поставлене наступне питання:

- яка ринкова вартість нежилого приміщення, розташованого в підвалі та на першому поверсі двоповерхового будинку по вул. Хмельницького, 3 в м. Біла Церква,

що належить ТОВ "Факторія", станом на 15.03.2006 р.

Як вбачається з висновку № 6249 судової будівельно-технічної експертизи, ринкова вартість нежилого приміщення, розташованого в підвалі та на першому поверсі двоповерхового будинку по вул. Хмельницького, 3 в м. Білій Церкві, що належить ТОВ "Факторія", станом на 15.03.2006 р. становить 998070 грн.

З висновку № 279 судової економічної експертизи (арк. 11, 13 висновку) вбачається, що залишкова вартість об`єкта основних засобів групи 1 "Будівля фірми"станом на 31.03.2006 р. становить 71144,23 грн., а загальна сума активів (код рядка 280) за даними балансу ТОВ "Факторія"за 01.04.2006 р. (найближча дата до 15.03.2006 р.) складає 112400 грн .

Таким чином, вартість активів ТОВ "Факторія"станом на 01.04.2006 р. становить 1039325,77 грн. (112400 грн. сума активів + 926925,77 (998070 - 71144,23 )грн. різниця між ринковою вартістю приміщення відповідно до будівельно-технічної експертизи та його залишковою вартістю за даними бухгалтерського обліку).

Відповідно до п. 3.7. Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" вартість майна товариства, яка враховується у визначенні частки, вартість якої належить до сплати учаснику, що вибув, визначається як сумарна вартість активів товариства за вирахуванням його зобов`язань.

Сума зобов`язань ТОВ "Факторія"за даними балансу за перший квартал 2006 р. становить 254900 грн., що підтверджується висновком № 279 судової економічної експертизи (арк. 11, 14 висновку).

Отже, вартість чистих активів ТОВ "Факторія"станом на 01.04.2006 р., тобто майна товариства, яка враховується у визначенні частки, вартість якої належить до сплати учаснику, становить 784425,77 грн. (1039325,77 грн. вартість активів - 254900 грн. сума зобов`язань).

Частка позивача в статутному фонді відповідача на час виходу з товариства становила 50%.

Таким чином, вартість частини майна товариства, пропорційна частці позивача у статутному (складеному) капіталі товариства становить 392212,89 грн. (784425,77 грн.: 100 х 50).

Отже, вартість частини майна відповідача, яка підлягає виплаті позивачу відповідно до ч. 2 ст. 148 ЦК України становить 392212,89 грн.

Посилання представника відповідача в судових засіданнях 03.09.2010 р. та 14.09.2010 р. на те, що при визначенні вартості частини майна, яка підлягає виплаті позивачеві, не повинен враховуватися висновок № 6249 судової будівельно-технічної експертизи, оскільки вартість частини майна повинна визначатися лише на підставі даних балансу відповідача, не береться судом до уваги з огляду на наступне.

Згідно з ч. 2 п. 30 Постанови № 13 Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів"при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства, яку має отримати учасник при виході із ТОВ господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства.

Відповідно до п . 42 Статуту ТОВ "Факторія"у разі виходу з товариства учаснику виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді.

Отже, Статутом ТОВ "Факторія"не передбачено, що у разі виходу з товариства, учаснику виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді за його балансовою вартістю, тому судом відповідно до ч. 3 п. 30 Постанови № 13 Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" на підставі балансу (вихідні дані) було визначено дійсну вартість частки позивача у вартості чистих активів ТОВ "Факторія".

Під час розгляду справи представником відповідача було підтримане клопотання позивача про призначення судової будівельно-технічної експертизи, яка була призначена судом відповідно до ч. 3 п. 3. 7. Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин".

Згідно з ч. 5 п. 30 Постанови № 13 Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 р. (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів"якщо при вирішенні спору буде встановлено, що на момент виходу (виключення) учасника у товариства відсутні чисті активи, господарський суд відмовляє у відповідному позові у зв'язку з відсутністю в товариства майна, що підлягає виплаті.

Оскільки при вирішенні спору судом встановлений факт наявності в товариства майна та чистих активів, у суду відсутні підстави для повної відмови в позові.

Враховуючи, що відповідач всупереч вимогам ст. 54 Закону України "Про господарські товариства"не виплатив позивачу 392212,89 грн., що є вартістю частини майна товариства, що пропорційна частці позивача у статутному капіталі, в строк до 12 місяців з дня виходу, то вимога позивача про стягнення з відповідача 721134,38 грн. вартості частини майна, пропорційної його частці у статутному капіталі ТОВ "Факторія", підлягає частковому задоволенню на суму 392212,89 грн.

Відповідно до ч.3 ст. 49 ГПК України державне мито, від сплати якого позивач у встановленому порядку звільнений, стягується з відповідача в доход бюджету пропорційно розміру задоволених вимог, якщо відповідач не звільнений від сплати державного мита.

Оскільки позивач згідно з п.18 ст. 4 Декрету Кабінету Міністрів України № 7-93 від 21.01.1993р. "Про державне мито"звільнений від сплати державного мита, то державне мито, пропорційно розміру задоволених вимог підлягає стягненню з відповідача в доход бюджету.

Позивач 19.07.2006р. звернувся з позовною заявою до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області та сплатив 30 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, що відповідає вимогам Порядку оплати витрат з інформаційно-технічного забезпечення розгляду цивільних справ та їх розміри, затвердженого Постановою КМ України № 1258 від 21.12.2005р. (1258-2005-п) в редакції від 21.12.2005р.

Відповідно до ст. 49 ГПК України витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладаються судом на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Витрати на проведення судової економічної та судової будівельно-технічної експертиз покладаються судом на підставі ч. 5 ст. 49 ГПК України на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись статтею 124 Конституції України, статтями 33, 34, 44, 49, статтями 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

1. Позов задовольнити частково.

Стягнути з торгівельно-виробничого товариства з обмеженою відповідальністю "Факторія"(09100, Київська обл., м. Біла Церква, вул.Хмельницького, 3, код 19426368) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 392212,89 грн . (триста дев’яносто дві тисячі двісті дванадцять грн. 89 коп.) вартості частини майна, що пропорційна частці позивача у статутному капіталі, 2947,85 грн. (дві тисячі дев’ятсот сорок сім грн. 85коп.) витрат на проведення судової експертизи, 16,32 грн. (шістнадцять грн. 32коп.) витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

2. В іншій частині позову відмовити.

3. Стягнути з торгівельно-виробничого товариства з обмеженою відповідальністю "Факторія"(09100, Київська обл., м. Біла Церква, вул.Хмельницького, 3, код 19426368) на користь Державного бюджету України 3922,13 грн . (три тисячі дев’ятсот двадцять дві грн. 13 коп.) витрат по сплаті державного мита.