За позовом: ОСОБА_1

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "АКТИВ-ІНВЕСТ"

Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВОТЕХ-ТЕРМІНАЛ"

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "ФЕРРОНІК"

Товариство з обмеженою відповідальністю "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ"

про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства, оформленні протоколом

Суддя Малярчук І.А.

В судових засіданнях приймали участь представники:

Від позивача: ОСОБА_2, довір. від 23.09.10 р.

Від відповідачів:

ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" – РубльовА.В., довір. від 10.03.10 р.

ТОВ "НТТ" –Шаброва О.Ю., довір. від 18.08.09 р., Чорний С.В., довір. від 04.08.09 р.

Від третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" –Верцев О.Ю., довір. від 02.04.10 р.

ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" –не з’явився

В судовому засіданні 13.09.2010р. приймали участь представники:

Від позивача: ОСОБА_2, довір. від 23.09.10 р.

Від відповідачів:

ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" – РубльовА.В., довір. від 10.03.10 р.

ТОВ "НТТ" –Шаброва О.Ю., довір. від 18.08.09 р.

Від третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" –не з’явився

ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" –не з’явився

СУТЬ СПОРУ: про визнання недійсними рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВОТЕХ-ТЕРМІНАЛ", прийняті 15.12.2008 р., оформлені протоколом № 6 від 15.12.2008 р.

рішенням господарського суду Одеської області від 20.05.2009 р. у справі № 16/76-09-2198 позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ "НТТ", ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" про визнання недійсними протоколу та рішення загальних зборів було вілмовлено повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 20.10.2009 р. рішення господарського суду Одеської області від 20.05.2009 р. у справі № 16/76-09-2198 скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Ухвалою від 12.02.2010 р. суддею господарського суду Одеської області МалярчукІ.А. справу прийнято до свого розгляду та присвоєно справі № 25-16/76-09-2198.

В процесі розгляду справи по суті, в судовому засіданні 13.09.10 р. представник позивач на заявлених позовних вимогах наполягав, надав суду супровідним листом від 13.09.10 р. вх. № 23912 докази надсилання сторонам копії уточнень позовних вимог, правове обґрунтування позовних вимог від 07.04.10 р. вх.№ 8634, де навів пояснення обставинам справи, законодавство яким регулюються дані правовідносини та уточнив позовні вимоги у вищенаведеній остаточній редакції.

Первинні позовні вимог позивача складали: про визнання недійсними протокол № 6 та рішення позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", прийняті 15.12.08 р.

Обґрунтовуючи свою правову позицію позивач зазначає про те, що як учасник ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" який володіє 33% статутного капіталу останнього, яке в свою чергу є учасником ТОВ "НТТ" і володіє 5% статутного капіталу товариства, вбачає наявність своїх порушених прав та охоронюваних законом інтересів як учасника ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", рішеннями Загальних зборів ТОВ "НТТ", оформленими протоколом № 6 від 15.12.08 р., в яких приймав участь директор ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" Семушев В.В., оскільки при голосуванні за прийняті на цих зборах рішення, директор товариства, вийшов за межі своїх повноважень передбачених статутом товариства.

Так, неправомірність дій директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" Семушева В.В. на Загальних зборів ТОВ "НТТ" 15.12.08 р. по питанням порядку денного щодо виключення ТОВ фірма "ФЕРОНІК" та ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІВТЬ" із складу учасників ТОВ "НТТ", позивач вбачає в тому, що необхідність голосування ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" та позиція товариства стосовно поставлених на голосування питань мала була бути розглянута учасниками останнього, які в свою чергу повідомили би директора Семушева В.В., а директор повинен був би повідомити учасників ТОВ "НТТ" про таке рішення. Проте, директор ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" стосовно порядку денного зборів ТОВ "НТТ", прийняв рішення самостійно, у зв’язку з чим, позивач вважає, що прийняті 15.12.08 р. на Загальних зборах учасників ТОВ "НТТ" рішення, є незаконними.

Відповідач, ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", заявлені позивачем позовні вимоги не визнає, з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву від 17.03.10 р. вх.№ 106757, де відзначає, що відповідно до Статуту ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", зареєстрованого виконавчим комітетом Одеської міської ради 23.06.05 р., ОСОБА_1 є учасником товариства та володіє 33% статутного капіталу, що складає 33% голосів. ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" є учасником ТОВ "НТТ", зареєстрованого виконавчим комітетом Одеської міської ради 09.09.04 р., та володіє 5% статутного капіталу, що складає 5% голосів.

Голосування на загальних зборах учасників ТОВ "НТТ" по питанням порядку денного проводилось методом опитування в письмовому вигляді у відповідності до п.п. 12.9, 12.10 Статуту ТОВ "НТТ", а також ст.ст. 60.64 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) .

Своє рішення ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" виклало у листі від 12.12.08 р. вих.№ 9 та проголосувало за виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" з числа учасників ТОВ "НТТ", який за підписом директора Семушева В.В. був надісланий товариству.

Проаналізувавши положення ч.ч. 1, 2, 4 ст. 62 Закону України "Про господарські товариства", п.п. 13.1, 13.2, 12.5 Статуту ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" відповідач зробив висновок, що вирішення питань, пов’язаних з виключенням інших суб’єктів зі складу учасників товариства, одним з учасників якого виступає ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" не відноситься до повноважень загальних зборів учасників ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", так як не підпадають під категорію питань щодо визначення основних напрямків діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання. Більш того, оспорюване рішення було прийнято з питань, які взагалі не належать до виключної компетенції загальних зборів учасників ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", визначеної у п.12.5 Статуту товариства, у зв’язку з чим у директора Семушева В.В. були всі належні повноваження для прийняття рішень від імені підприємства по питанням порядку денного.

При цьому відповідач відмічає, що у ТОВ "НТТ" були законні підставі для виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" із складу засновників, оскільки своїми діями ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" грубо та систематично блокувало роботу ТОВ "НТТ", порушувало майнові та немайнові права інших учасників, зокрема не одноразово намагалось провести незаконну аудиторську перевірку ТОВ "НТТ" без відома та без згоди на те інших учасників товариства, не погоджуючи з іншими учасниками а ні необхідності, а ні порядок її проведення. Також, ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" грубо ігноруючи інтереси інших учасників звернулося з позовом до суду про проведення незаконної аудиторської перевірки та клопотанням про накладення арешту на все майно ТОВ "НТП", та забороною останньому вчиняти будь-які дії пов’язані із скликанням та проведенням позачергових загальних зборів ТОВ "НТП".

Звідси, відповідач робить висновок, що ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" систематично не з’являлися на жодні чергові та позачергові збори ТОВ "НТТ", які скликалися відповідно до Статуту товариства, Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , не додержувались положень Статуту товариства, не брали участі в його управлінні та діяльності, про що ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" зазначило у своєму листі від 12.12.08 р. вх.№ 9.

Відповідач, ТОВ "НТТ", заявлені позивачем позовні вимоги не визнає, з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву від 17.03.10 р. вх.№ 6834, поясненні від 17.03.10 р. вх.№ 6833, від 30.08.10 р. за вх № 22517, де вказує, що дії директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" щодо голосування по питанням порядку денного на позачергових зборах ТОВ "НТТ" 15.12.08 р., згідно із Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) , не відносяться до виключної компетенції загальних зборів товариства, при цьому, відповідно до п.13.3. Статуту ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", до компетенції директора належить, зокрема, виконання представницьких функцій в усіх підприємствах, установах та організаціях незалежно від форм власності. У зв’язку з цим, відповідач робить висновок про наявність у директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" всіх належних повноважень для прийняття рішень від імені ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" по питанням порядку денного.

Крім того, відповідач зазначає про те, що позачергові Загальні збори учасників ТОВ "НТТ", які відбулися 15.12.08 р., згідно п.п. 12.9, 12.10 Статуту ТОВ "НТТ", а також ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" проводились методом опитування, рішення учасників були зафіксовані протоколом № 6 від 15.12.08 р. відповідно до яких ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" були примусово виключені із складу учасників ТОВ "НТТ".

Нараз, посилаючись на п.29 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.08 р. № 13 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів", в якому міститься, що при вирішенні спорів, пов’язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає із змісту ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов’язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв’язку з діями (бездіяльністю) учасника; якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання; необхідно встановити причинний зв’язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо, відповідач виклавши повний хід подій що передували проведенню Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", відзначає, про необхідність більш ретельного дослідження в даному судовому процесі проведення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ" та правомірності прийнятих рішень, оформлених протоколом № 6 від 15.12.08 р.

У зв’язку з цим, відповідач вказує на те, що так як питання подальшого розвитку товариства так і не були вирішені, статутний фонд товариства не було збільшено, а також ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" постійно блокувалась робота виконавчого органу товариства, голова ТОВ "НТТ", керуючись ст.ст. 60, 64 Закону України "Про господарські товариства", п.п. 12.4.2., 12.9.Статуту ТОВ "НТТ" взяв на себе повноваження по проведенню засідання позачергових зборів вищого органу товариства та прийняття рішень методом опитування учасників. Для цього, всім учасникам зборів були надіслані листи від 12.12.08 р. з питаннями для голосування (опитування) та вимогами до учасників надати свої відповіді по кожному питанню порядку денного, у тому числі даний лист був надісланий цінним листом ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ".

Учасники, які приймали участь у голосуванні, надали голові товариства свої відповіді по питанням денними, якими були питання: про виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" з числа учасників ТОВ "НТТ"; про включення до складу учасників ТОВ "НТТ" нового учасника; про внесення змін до Статуту ТОВ "НТТ" та затвердження Статуту ТОВ "НТТ" у новій редакції. Згідно наданих відповідей, а саме: ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" лист вих № 9 від 12.12.08 р., ТОВ "МАРТЕЛЛ" лист № 1/12 від 12.12.08р., громадянин ОСОБА_8 лист від 12.12.08 р. учасники, які володіють 52,2% голосів проголосували за виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" із складу учасників ТОВ "НТТ", що у відповідності до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" та п.9.1. Статуту ТОВ "НТТ" достатньо для прийняття таких рішень.

Окрім того, відповідач звертає увагу суду на ту обставину, що відповідно до ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" виключеним учасникам була виплачена повністю вартість частини майна товариства, пропорційна їх часткам у статутному фонді товариства, на підставі зробленого незалежного аудиторського висновку станом на 31.12.08р. та належна їм частка прибутку, одержаного ТОВ "НТТ" в даному році до моменту їх виключення, зокрема ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" виплачено 2 739 975 грн., ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" виплачено 322 350 грн. Із даними сумами виключені особи погодились, прийняли їх та не пред’явили жодних вимог щодо їх оспорювання або повернення.

З врахуванням вимог, викладених в Постанові Вищого господарського суду України від 20.10.2009 р. та з огляду на те, що ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" є учасниками ТОВ "НТТ", а протокол №6 та рішення позачергових зборів учасників ТОВ "НТТ", що відбулись 15.12.08 р. стосуються прав та інтересів ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ", з метою правильного на об’єктивного розгляду справи по суті, з урахуванням можливого впливу судового рішення на права та обов’язки ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ", суд, відповідно до ст. 27 ГПК України, ухвалою від 01.03.10 р., залучив останніх до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, ТОВ "УКРТАНССПІВДРУЖНІСТЬ", в судові засідання не з’являвся, відзив на позов та витребувані судом документи не надав, у зв’язку з чим справа відповідно до ст. 75 ГПК України розглядається за наявними в ній документами.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", супровідним листом від 06.04.10 р. за вх.№ 8590 подав до суду копію Статуту товариства, в редакції, зареєстрованій 16.07.05 р. та пояснення, в яких зазначає, що ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" в силу дії норм чинного законодавства якими встановлюються права та обов’язки виконавчих органів товариства з обмеженою відповідальністю, не вважає, наразі, за необхідне оспорювати повноваження директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" щодо участі та голосуванні по питаннях порядку денного, винесених на голосування позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", які відбулися 15.12.08 р.

Однак, третя особа вважає, що прийняті 15.12.08 р. на Загальних зборах учасників ТОВ "НТТ" рішення, оформленні протоколом № 6 та всі наступні рішення, якими були внесені зміни до Статуту товариства, порушують права та законні інтереси ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та були прийняті всупереч наступним вимогам законодавства: - ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", зокрема проведення даних зборів за відсутності будь-яких підстав для їх проведення; - ч.ч. 1, 4 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства", що полягає у позбавленні ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" права прийняти участь у голосуванні, відсутності підстав вважати вказані позачергові збори учасників ТОВ "НТТ" повноважними; - ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" а саме за відсутністю будь-яких правових підстав для виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" зі складу учасників ТОВ "НТТ".

Клопотання відповідача від 10.02.10 р. № вх.№ 3241, від 10.03.10 р. вх.№ 3980 про ознайомлення з матеріалами справи судом задоволено про що свідчать відповідні відмітки представника відповідача на даних клопотаннях про ознайомлення з її матеріалами.

Судом задовольнялись клопотання сторін про продовження строку розгляду справи, у зв’язку з чим, в порядку п.4 ст. 69 ГПК України та п.3 ст. 69 ГПК України, в редакції чинній з набранням законної сили 30.07.10 р. Закону України "Про судоустрій в Україні" (3018-14) , судом були прийняті відповідні ухвали від 09.04.10 р., від 06.09.10 р.

Ухвалою від 09.04.10 р. Заступником голови господарського суду Одеської області Петровим В.С. відповідно до ч.3 ст. 69 ГПК України, чинній до набрання законної сили 30.07.10 р. Закону України "Про судоустрій в Україні" (3018-14) продовжено строк розгляду справи.

З підстав оскарження ТОВ "НТТ" в апеляційному та касаційному порядку ухвали господарського суду Одеської області від 01.03.10 р. у справі № 25-16/76-09-2198, судом, ухвалами від 14.04.10р., від 28.04.10 р., від 23.06.10 р. зупинявся розгляд справи по суті та відповідно поновлювався згідно ухвал від 23.04.10 р., від 23.06.10 р., від 16.08.10 р.

Клопотання сторін про відкладення розгляду справи, зокрема викладене ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" в телеграмі від 11.05.10 р. вх.№ 188, судом задовольнялись, про що свідчать відповідні ухвали суду.

Згідно ст. 77 ГПК України судом оголошувались перерви в судовому засіданні з 13.09.10 р. об 11 год. 50 хв. по 13.09.10 р. об 15 год. 20 хв.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши доводи сторін, суд встановив наступне:

Згідно ч.ч. 1, 3 п.1.1., пп.6.2.2. п.6.2. Статуту в новій редакціх Товариства з обмеженою відповідальністю "АКТИВ-ІНВЕСТ", затвердженого рішенням Загальних зборів засновників товариства від 29.01.08 р. Протокол № 15, зареєстрованого 05.02.08 р. Державним реєстратором виконкому Одеської міської ради Мартинкіною К.М., ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" створено і діє відповідно до положень чинного законодавства України. Учасником товариства є: фізична особа –Громадянин України ОСОБА_1... Внески учасників до статутного капіталу товариства становлять: Громадянин України ОСОБА_1.: 199650 грн. (сто дев’яносто дев’ять тисяч шістсот п’ятдесят грн.), що становить 33% складеного капіталу; 33% голосів.

Вищим органом товариства являються Загальні збори учасників. До компетенції Загальних зборів учасників належать: визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; внесення змін та доповнень до Статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів, оцінка вартості майнових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасника, відступлення частки учасника і виходу учасника з товариства; прийом нових учасників і виключення учасника з товариства; створення, відкликання, формування повноважень виконавчого органу та контрольних органів товариства, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, обрання та звільнення членів Ревізійної комісії, Голови товариства; затвердження бухгалтерських балансів і річних звітів діяльності товариства, включаючи його філії, представництва, підприємства, затвердження звітів і висновків Ревізійної комісії, напрямків використання і порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; вирішення питання про придбання цінних паперів або часток інших товариств, підприємств; створення, реорганізація та ліквідація товариств, підприємств, філій і представництв, затвердження їх статутів і положень, вирішення питання про участь товариства в підприємствах, товариствах, організаціях і установах і виходу з них; винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб товариства; визначення організаційної структури товариства; визначення умов оплати праці посадових осіб товариства, а також посадових осіб підприємств, товариств де товариство є учасником (засновником, акціонером), а також учасників –працівників товариства; прийняття рішень про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; Загальні збори учасників можуть винести рішення про передачу частини належних їм повноважень до компетенції директора (пп. 12.5.1-12.5.14 п.12.5 Статуту).

Виконавчим органом товариства є директор. Виконавчий орган товариства здійснює поточне й оперативне управління господарською діяльністю товариства і є підзвітним Загальним зборам товариства. Директор товариства вирішує всі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції Загальних зборів учасників... До компетенції Директора належить: здійснення перспективного планування основних напрямків діяльності товариства; встановлення зв’язків із стратегічними партерами та укладання договорів/контрактів із стратегічними партнерами товариства; виконання перспективних функцій в усіх органах державної влади та місцевого самоврядування України, судових, правоохоронних органах, органах нотаріату, в усіх підприємствах, установах (в тому числі банківських) та організаціях незалежно від форми власності; забезпечення залучення кредиторів та/або отримання гарантій іноземних кредитних установ ( в тому числі банківських); ініціювання розгляду питань діяльності товариства, які належать до компетенції Загальних зборів учасників, та організація виконання рішень Загальних зборів; за власною ініціативою або на вимогу будь-якого учасника чи Ревізійної комісії скликання Загальних зборів учасників, а також здійснення всіх інших дій, які необхідні для забезпечення господарської діяльності товариства та виконання рішень Загальних зборів. Директор товариства діє згідно Статуту у межах своєї компетенції без довіреності....(п.п. 13.1, 13.2., 13.3 Статуту).

Згідно наказу № 5 від 08.02.06 р., на підставі рішення Загальних зборів засновників, оформлених протоколом № 7 від 03.02.06 р., Семушев В.В. приступив до виконання повноважень директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ".

В свою чергу ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" є учасником ТОВ "НТТ", учасниками якого, згідно п.1.1. Статуту ТОВ "НТТ", затвердженого рішенням загальних зборів учасників товариства від 30.06.05 р., протокол № 3, зареєстрованого 16.07.05 р. Державним реєстратором виконкому Одеської міської ради Романчик О.П., є Громадянин України ОСОБА_8, ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", ТОВ "МАРТЕЛЛ", ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ".

Відповідно до п.п. 6.1., 6.2. Статуту ТОВ "НТТ" для забезпечення діяльності товариства за рахунок майнових внесків учасників у товаристві створюється статутний капітал, який складає 30000 грн. Внески учасників до статутного капіталу товариства становлять: Громадянин України - ОСОБА_8 - 1500 грн., що становить 5% статутного капіталу, 5% голосів; ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" - 12750 грн., що становить 42,5 % статутного капіталу, 42,5% голосів; ТОВ "МАТЕЛЛ" –12750 грн., що становить 42,5% статутного капіталу, 42,5% голосів; ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" - 1500 грн., що становить 5% статутного капіталу, 5% голосів; ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" –1500 грн., що становить 5% статутного капіталу, 5% голосів (пп. 6.2.1, 6.2.2, 6.2.3, 6.2.4, 6.2.5 п.6.2. Статуту).

Статут ТОВ "НТТ" містить визначення компетенції Загальних зборів учасників товариства, до якої зокрема віднесено: визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; внесення змін та доповнень до Статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів, оцінка вартості майнових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасників, відступлення частки учасників і виходу учасника із товариства; прийом нових учасників і виключення учасників з товариства; створення, відкликання, формування повноважень виконавчого органу та контрольних органів товариства, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, обрання та звільнення членів Ревізійної комісії, Голови товариства; затвердження бухгалтерських балансів і річних звітів діяльності товариства, ...; затвердження звітів і висновків Ревізійної комісії, напрямків використання і порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків (пп. 12.5.1., 12.5.2., 12.5.3., 12.5.4., 12.5.5., 12.5.6., 12.5.7. Статуту ТОВ "НТТ").

Згідно пп. 12.5.16., п.п. 12.6., 12.7., 12.8., 12.9., 12.10 Статуту товариства, з питання, зазначеного у п.12.5.1. цього Статуту, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. При розгляді питання про виключення учасника з товариства (не більше одного учасника), цей учасник або його представник у голосуванні не бере участь. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники або представники учасників, що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Будь-хто з учасників вправі вимагати розгляду питання на Загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку Зборів. Допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані Головою товариства про прийняте рішення. При проведенні Загальних зборів учасників ведеться протокол, що підписується Головою і секретарем Загальних зборів учасників. Голова товариства організує ведення протоколу....

Пунктами 14.11., 14.12. Статуту ТОВ "НТТ" передбачено, що для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства згідно з рішенням його Загальних зборів учасників, а також в інших випадках, може призначатися аудиторська перевірка. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов’язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками....

Так, з огляду на ситуацію, що склалася на ТОВ "НТТ", а саме намагання представниками та працівниками ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" зайти на територію порту для проведення внутрішнього аудиту ТОВ "НТТ", організація ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" проведення внутрішнього аудиту товариства за відсутності рішення Загальних зборів ТОВ "НТТ" про призначення аудиторської перевірки та навіть не звернення до Загальних зборів ТОВ "НТТ" про розгляд питання про проведення аудиторської перевірки, та за відсутності належним чином оформлених договорів на проведення аудиту товариства, подача ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" позовної заяви до господарського суду Одеської області про припинення ТОВ "НТТ" перешкоджати у здісненні аудиторської перевірки, зобов’язання ТОВ "НТТ" надати можливість провести аудиторську перевірку, заявлення в процесі розгляду даної справи № 27/100-08-4339 клопотання про забезпечення позову шляхом заборони ТОВ "НТТ" вчиняти дії пов’язані із складанням та проведенням позачергових загальних зборів учасників товариства, ігнорування ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" на надіслані всім учасникам ТОВ "НТТ" пропозиції від 12.08.08 р. вих.№ 344, від 21.08.08 р. вих.№ 368, від 26.09.08 р. вих.№ 450 про скликання Загальних зборів учасників на 19.08.08 р., 23.09.08 р., 30.10.08 р., отримання ними даних повідомлень, про що свідчать наявні в матеріалах справи телеграми, ТОВ "НТТ" був надісланий всім учасникам товариства лист від 10.11.08 вих.№ 555 згідно якого запропоновано учасникам висловити свої думки та пропозиції стосовно визначення дати проведення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", порядку денного, а також стосовно переліку документів, які будуть розглядатись та затверджуватись вищим органом товариства та прийняття рішення методом опитування по питанням порядку денного.

12.12.08 р. ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", ТОВ "МАРТЕЛЛ", ОСОБА_8 були надіслані до ТОВ "НТТ" свої пропозиції щодо проведення загальних зборів учасників, прийняття на них рішень про виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" із складу учасників товариства та включення до складу товариства нових учасників, при цьому дані пропозиції містять аналіз ситуації що склалася внаслідок дій ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", висновки щодо їх неправомірності та наявність законних підстав для виключення останнього із складу учасників товариства. На підставі цих пропозицій учасників товариства Головою ТОВ "НТТ" був надісланий лист від 12.12.08р., в якому зазначені питання порядку денного, а саме : 1.виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" із числа учасників ТОВ "НТТ"; 2. виключення ТОВ "УКТРАНССПВІДРУЖНІСТЬ" із числа учасників ТОА "НТТ"; 3. внесення змін до Статуту ТОВ "НТТ" та затвердження Статуту ТОВ "НТТ" в новій редакції.

15.12.08 р. відбулись позачергові Загальні збори учасників ТОВ "НТТ", присутність яких визначалась методом опитування згідно п.12.9. Статуту ТОВ "НТТ", відповідно до чого протокол № 6 позачергових Загальних зборів учасників містить визначення присутності на зборах ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", ТОВ "МАРТЕЛЛ", ОСОБА_8, ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ", що встановлено як 100% голосів, у зв’язку з чим збори є правомочними. Порядок денний даних зборів уявляв собою наступні питання: про виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" із складу учасників ТОВ "НТТ"; про виключення ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" із складу учасників ТОВ "НТТ".

Так, виступи учасників товариства стосовно питання першого порядку денного уявляють собою виклад обставин та дій ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", які перешкоджають діяльності підприємства, а саме: спроби представників та працівників ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" без наявних на то підстав зайти на територію порту, де розміщено ТОВ "НТТ", з посиланням при цьому на намір проведення аудиторської перевірки, за відсутності рішення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ" у відповідності з п.14.11. Статуту останнього, також за відсутності договору укладеного між ТОВ "НТТ" та аудитором, не пов’язаним майновими інтересами з товариством чи його учасниками; не з’явлення на призначені на 19.08.08 р., 23.09.08 р., 30.10.08 р. Загальні збори учасників товариства; подання ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" до господарського суду позовної заяви з позовними вимогами про припинення ТОВ "НТТ" перешкоджати у здісненні аудиторської перевірки, зобов’язання ТОВ "НТТ" надати можливість провести аудиторську перевірку, та заявлення в процесі розгляду справи № 27/100-08-4339 клопотання про забезпечення позову шляхом заборони ТОВ "НТТ" вчиняти дії пов’язані із складанням та проведенням позачергових загальних зборів учасників товариства. Звідси, учасники товариства, які брали участь в голосуванні по даному порядку денному, окрім особи у відношенні якої приймалось рішення про виключення, зробили висновок, що незаконними та непослідовними діями ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" створюються несприятливі умови роботи підприємства, його посадових осіб, працівників, що мало наслідком не прийняття рішень Вищим органом товариства, тобто Загальними зборами учасників, які безпосередньо стосуються його діяльності, затвердження планів роботи, звітів, результатів діяльності, від чого залежить виплата дивідендів, вирішення питання про збільшення статутного фонду, вирішення питання про проведення аудиторської перевірки ТОВ "НТТ", чим порушуються права та обов’язки учасників ТОВ "НТТ", відповідно до чого учасники зборів проголосували в кількості голосів "за" -52,5% голосів, "проти" не має, "утримались" -5% голосів, за виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" через систематичне невиконання обов’язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, із складу учасників ТОВ "НТТ" та про виплату ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" вартість частки майна ТОА "НТТ" пропорційно його частці у статутному капіталі підприємства.

Стосовно порядку денного по другому питанню щодо виключення із складу засновників ТОВ "НТТ" ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ", учасники товариства, які брали участь у зборах та мали право голосувати за даним питанням, окрім особи, що виключається, констатували факти не з’явлення ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" на Загальні збори учасників, призначені на 19.08.08 р., 23.09.08 р., 30.10.08 р., без повідомлення причин такої неявки, що неуможливлювало вирішення питань, які безпосередньо стосуються подальшого розвитку товариства, тобто недотримання даним учасником Статутних цілей товариства, не прийняття участі в його управлінні, чим систематично порушувались права інших учасників. З цього питання порядку денного учасниками було прийнято рішення у кількості голосів "за" –52,5% голосів, "проти" –не має, "утримались" –42,5% голосів щодо виключення із складу засновників ТОВ "НТТ" ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" через систематичне невиконання обов’язків ТОВ "НТТ", перешкоджання своїми діями досягненню цілей останнього та виплати ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" вартості частки майна ТОВ "НТТ" пропорційно його частці у статутному капіталі підприємства.

Відповідно до п.12.9. Статуту ТОВ "НТТ" та ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" листом від 25.12.08 р. всі учасники товариства були проінформовані Головою товариства про прийнятті на Загальних зборах учасників 15.12.08 р. рішення.

Так, взаємовідносини учасників товариства з обмеженою відповідальністю щодо скликання, проведення, прийняття рішень загальних зборів та виключення учасника із складу товариства врегульовані положеннями наступного законодавства України, чинного на момент виникнення спору.

Відповідно до ч.ч. 2, 5 ст. 4 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями, установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства. До установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників (ч.1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства. Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників. Загальні збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) не вправі приймати рішення, обов'язкові для учасників товариства. Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами. Генеральний директор має право без довіреності виконувати дії від імені товариства.... (ст. 62 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів....Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов’язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере (ч.ч. 1, 2 ст. 60, ч.5 ст. 61, ч.1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).

Таким чином, із Статуту ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" та положень чинного законодавства України вбачається наявність повноважень директора товариства Семушева В.В. на представлення інтересів підприємства в управлінні ТОВ "НТТ", що відповідно не потребує прийняття учасниками ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" будь-яких рішень з цього приводу на Загальних зборах учасників товариства. У зв’язку з чим, дії директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" щодо визначення порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", прийняття участі в Загальних зборах ТОВ "НТТ" 15.12.08 р., обговорення підстав проведення ТОВ "НТТ" 15.12.08 р. Загальних зборів учасників, прийняття участі в голосуванні порядку денного Загальних зборів учасників 15.12.08 р., прийняття відповідних рішень, оформлених протоколом № 6, суд, вважає законними, а заявлений ОСОБА_1 позов, не обгрнутованим. Разом з цим, з врахуванням приписів п.29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.08 р. № 13 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів", дослідивши обставини та підстави проведення ТОВ "НТТ" 15.12.08р. Загальних зборів учасників, слід відзначити про їх проведення учасниками ТОВ "НТТ", прийняття рішень згідно визначеного порядку денному, у відповідності до положень Статуту ТОВ "НТТ" та Закону України "Про господарські товариства України" (1576-12) , з врахуванням прав та обов’язків всіх учасників ТОВ "НТТ", в тому числі ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" та виключених учасників, оскільки останнім було виплачено вартість їх частки в статутному капіталі товариства та частини прибутку, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними документами. При цьому, наявність або відсутність на Загальних зборах учасників 15.12.08р. ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", ТОВ "УКРТРАНССПІВДУЖНІСТЬ", як то вбачається з обставин справи, ні яким чином не вплинула б на прийняття рішень.

Крім того, з врахуванням ч. 1 ст. 1 ГПК України, якою передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб’єкта підприємницької діяльності, мають право звернутися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом (1798-12) заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням, суд, не вбачається наявними порушенні права та охоронювані законом інтереси ОСОБА_1., як учасника ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", а відтак і підстав для задоволення заявлених останнім позовних вимог щодо визнання недійсними рішення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ" прийняті 15.12.2008 р., оформлені протоколом № 6 від 15.12.2008 р..

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст. 43 ГПК України).

Враховуючи вищенаведене, суд, відмовляє в задоволенні заявлених позивачем позовних вимог щодо визнання недійсними рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВОТЕХ-ТЕРМІНАЛ", прийняті 15.12.2008 р., оформлені протоколом № 6 від 15.12.2008 р., в повній мірі.

Судові витрати по сплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу згідно ст.ст. 44, 49 ГПК України не відшкодовуються позивачу у випадку відмови судом в їх задоволенні.

Керуючись статтями 44, 49, 82- 85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

1. Відмовити ОСОБА_1 в задоволенні позову повністю.

рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст. 85 ГПК України, після строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Повне рішення складено 17.09.10 р.