Позивач звернувся з позовом, яким просить стягнути з розрахункового рахунку відповідача 94829 грн. 87 коп. вартості електричної енергії необлікованої внаслідок порушення Правил користування електричною енергією.

Представник відповідача в судовому засіданні проти позову заперечував.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, суд

Із наявних у справі матеріалів вбачається, що відповідачка займається підприємницькою діяльністю і з 2007 року на підставі Договору оренди земельної ділянки від 11.12.2007 р. укладеного з Херсонською міською радою орендує 349 кв.м. земельної ділянки на перехресті вул. Суворова та провул. Спартаківського м. Херсона, яка надана їй для будівництва салону перукарні.

28 січня 2009 р. працівниками ХМЕМ ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" була проведена перевірка дотримання Правил користування електричною енергією (z0417-96) на будівельному майданчику, що розташований на перехресті вул. Суворова та провул. Спартаківського м. Херсона, за результатами якої було складено акт №127566 від 28.01.2009 р. про порушення правил користування електричною енергією підприємствами та організаціями, в якому зазначено про самовільне підключення до мереж ХМЕМ вхідний ящик житлового будинку по вул. Суворова, 20, шляхом підключення кабелю АВВГ-4х16 мм2 живлячого РЩ будівельного майданчика. Бездоговірне, безоблікове користування електроенергією. Електроенергія споживається, але не обліковується та не оплачується.

На засіданні комісії ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" був розглянутий акт №127566 про порушення та визначений обсяг недоврахованої електроенергії, здійснено донарахування по встановленій потужності на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006р. (z0782-06) (надалі Методика) і виставлено позивачу до сплати рахунок на суму 94829,86 грн. Витяг з протоколу Комісії з розрахунком вартості недоврахованої електроенергії та рахунок №767 за травень 2009 р. були надіслані на адресу відповідача з супровідним листом №24/2309 від 25.05.2009 р., що підтверджується фіскальним чеком поштового відділення №3772 від 26.05.2009 р. та описом вкладення до цінного листа (а.с. 16, 17).

До пред'явлення позову рахунок сплачений відповідачем не був, рішення комісії не оскаржене.

Оскільки у добровільному порядку заборгованість за вказаним актом відповідачем сплачена не була, ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" звернулося з позовом до господарського суду Херсонської області.

Стягнення з відповідача на користь позивача вартості спожитої без укладення договору недорахованої електроенергії на суму 94829,86 грн. стало предметом судового розгляду по даній справі.

Споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником, такі вимоги законодавства викладені в ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" та п. 1.3. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України від 31.07.96р. № 28 (z0417-96) , з подальшими змінами та доповненнями (надалі - Правила).

Відповідно до ст. 27 ЗУ "Про електроенергетику" від 16.10.1997 р. № 575/97-ВР правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; розкомплектування та пошкодження об'єктів електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів; створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з обслуговуванням об'єктів електроенергетики; порушення правил охорони електричних мереж; порушення правил користування енергією; насильницькі дії, які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів електроенергетики виконувати свої службові обов'язки; незабезпечення енергією споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед енергопостачальниками.

Актом №127566 від 28.01.2009 р. встановлені наступні правопорушення: самовільне підключення, без облікове споживання електроенергії з посиланнями на п. 3.1., 5.1., 7.6. ПКЕЕ (z0417-96) .

П унктом 5.1. Правил (z0417-96) передбачено, що договір про постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, права та обов'язки сторін. Споживання електричної енергії без договору не допускається.

Згідно з п. 3.1. Правил (z0417-96) (в редакції, що діяла на день складання акту) електроустановки споживача мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електроенергію, та технічними засобами контролю і управління споживання електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії.

Договір про постачання електричної енергії до будівельного майданчику між сторонами не укладався.

Згідно п. 6.40 Правил (z0417-96) у разі виявлення порушень правил користування електроенергією електропередавальна організація здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного огляду засобу обліку представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, Але цей період має не перебільшувати шести місяців.

Перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії та його вартості здійснюється відповідно до Методики (z0782-06) визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.

Пунктами 1.1., 1.2. Методики (z0782-06) передбачено, що Методика (z0782-06) встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (z0417-96) і поширюється на споживачів електричної енергії та застосовується постачальниками електричної енергії (електропередавальними організаціями) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією .

Один примірник акту про порушення ПКЕЕ (z0417-96) був надісланий на адресу відповідача 24.02.2009 р., що підтверджується фіскальним чеком поштового відділення №2069 від 24.02.2009 р. та описом вкладення до цінного листа (а.с. 12, 13).

Норми Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричної енергією (z0782-06) розроблені та затверджені на виконання нормативних актів, у т.ч. постанови Кабінету Міністрів України від 08.02.2006р. №122 "Про затвердження Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії" (122-2006-п) .

Відповідно до норм вказаного Порядку (122-2006-п) визначається розмір збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок недоотримання коштів за електричну енергію, викрадену споживачем шляхом її самовільного використання без застосування приладів обліку (якщо таке застосування обов'язкове) або у разі умисного пошкодження приладів обліку чи у будь-який інший спосіб, а також проводиться відшкодування завданих енергопостачальнику збитків.

Разом з тим, факт викрадення електричної енергії не доведений в установленому порядку, як і не встановлений факт споживання відповідачем електричної енергії.

За змістом ст. 32 ГПК України наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, встановлюється господарським судом на підставі доказів - фактичних даних, що встановлюються певними засобами доказування.

Факт споживання відповідачем електричної енергії у вказаному у розрахунках обсягу не доведений позивачем належними та допустимими доказами, як і не доведено факту споживання електроенергії саме відповідачем.

В акті від 28.01.2009р. № 127566 позивачем встановлені порушення відповідачем пунктів 5.1, 7.5.8 Правил користування електричною енергією (z0417-96) , а саме - факт користування електроенергією без договору.

Згідно пункту 6.41 ПКЕЕ (z0417-96) , на який посилається позивач у позові, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень Правил (z0417-96) або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявлених порушень із посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ (z0417-96) та вихідні дані необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. В цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії.

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Як встановлено судом і вбачається з матеріалів справи позивачем не додержано порядок оформлення акту перевірки. Він складений за відсутності відповідачки, її уповноваженого представника.

З акту № 127566 від 28.01.2009р. не вбачається, що ОСОБА_1 була присутньою при складанні акту, оскільки її підпис на акті відсутній, а мається лише запис "согласовано" та відмітка про те, що акт отримано невідомою особою для підписання.

Не зазначено в названому акті прізвище особи, якою він отриманий та відсутній запис про те, що відповідач відмовився від його підписання, засвідчений не менше ніж трьома представниками позивача.

З наданих до матеріалів справи фотознімків працівниками позивача засвідчено, що кабель від вхідного ящику прокладено в інкасаторський автомобіль з написом "Західінкомбанк" (а. с. 29, 33), але доказів того, що вказаний автомобіль належить відповідачу чи використовується ним суду позивачем не надано.

Представник позивача в судовому засіданні також стверджував, що підключення було здійснено до інкасаторського автомобіля з написом "Західінкомбанк".

При цьому в матеріалах справи (а.с. 102, 103) міститься копія акту про порушення ХФ ВАТ КБ "Західінкомбанк" ПКЕЕ (z0417-96) №127414, складений також 28.01.2009 року, в якому зазначено про теж саме порушення ПКЕЕ (z0417-96) .

Факт знаходження земельної ділянки, розташованої на розі вулиць Суворова та пров. Спартаківський, в оренді не підтверджує факту самовільного споживання електроенергії саме відповідачем. Не доведено, що приєднання до мікроавтобусу було здійснено від житлового будинку по вул. Суворова №20 безпосередньо самим відповідачем. Не надано доказів того, що в наявності у відповідача є підключені електроустановки, не зазначено їх перелік і в акті про порушення ПКЕЕ (z0417-96) .

Крім того, електричні дроти, які виходять з житлового будинку № 20 по вул. Суворова згідно ПКЕЕ (z0417-96) та ПУЕ не є електрощитом, і знаходяться вони не на орендованій відповідачем земельній ділянці, а тому підстав для покладення на відповідача відповідальності з обставин викладених у позові не вбачається.

Позивачем не встановлено, електроустановками якої особи здійснювалось споживання електроенергії. Позивач в даному випадку не був позбавлений можливості звернутись у встановленому законом порядку до правоохоронних органів для встановлення особи, яка фактично здійснювала крадіжку електроенергії.

Таким чином, акт №127566 від 28.01.2009 року не має доказової сили і не може служити підтвердженням вини відповідача та обґрунтуванням розрахунку суми позову.

Враховуючи викладене, позивачем не доведено належними засобами доказування, що саме відповідач безпідставно набув електричну енергію в спірний період, а розрахунок суми самовільно спожитої електричної енергії, який наданий позивачем, не відповідає пункту 2.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006року №562 (z0782-06) .

Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається і надати докази. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.