за позовом Акціонерного товариства "TRASTA KOMERCBANKA", м. Рига, Латвія

до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю "АРТ- МОТОРС", м. Дніпропетровськ

відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Астон Азімут", м Дніпропетровськ

Третя особа-1: Товариство з обмеженою відповідальністю "ІМТРЕЙД ГРУП", м. Дніпропетровськ

Третя особа-2: Товариство з обмеженою відповідальністю "АРТ МОТОРС", м. Дніпропетровськ

про звернення стягнення на майно на суму 37 737 086,00 грн.

Суддя Пархоменко Н.В.

Представники:

Від позивача: представник Конопля А.М., довіреність № 8846 від 14.12.2010р.

Від відповідача-1: представники не з'явились;

Від відповідача-2: директор ОСОБА_2, довідка НОМЕР_2 від 23.12.2009р., паспорт серії НОМЕР_1 від 17.01.1997р.

третя особа -1: представник не з'явився;

третя особа -2: представник не з'явився;

Суть спору :

Позивач звернувся з позовом, в якому просить звернути стягнення на користь Акціонерного товариства "TRASTA KOMERCBANKA" на нерухоме майно –будівлю автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яке знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою вартістю 37 737 086,00 грн. та стягнути з відповідача судові витрати.

Просить вжити заходи забезпечення позову шляхом накладання арешту на нерухоме майно –будівлю автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яке знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ та накладання арешту на грошові кошти ТОВ "АРТ-МОТОРС".

01.12.2010р. позивач надав клопотання (вх. № 21334) про залучення до участі у справі в якості відповідача-2 Товариство з обмеженою відповідальністю "Астон Азімут" (49000, Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, б. 25 код ЄДРПОУ 36906637), оскільки власником спірного приміщення є ТОВ "Астон Азімут" відповідно до договору купівлі-продажу нежитлових приміщень від 02.04.2010р. укладеному між ТОВ "АРТ-МОТОРС" та ТОВ "Астон Азімут".

Ухвалою господарського суду від 02.11.2010р. залучено в якості відповідача –2 ТОВ "Астон Азімут".

23.11.2010р. позивач надав уточнення позовної заяви (вх. № 23435а), в яких просить:

- врахувати при винесенні рішення у справі факт ліквідації ТОВ "АРТ МОТОРС" (ЄДРПОУ 25020021),

- припинити провадження в частині вимог пред’явлених до ТОВ "АРТ - МОТОРС" (ЄДРПОУ 36494462),

- звернути стягнення на предмет іпотеки за договором про іпотеку №К-63/2008-8 від 23.06.2009р., а саме будівлю автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ, для задоволення грошових вимог Акціонерного товариства "TRASTA KOMERCBANKA" за договором кредиту №К-64/2008 від 27.05.2008р., в розмірі : 3 440 000,00 дол. США, що еквівалентно 27 305 688,00 грн. –заборгованість по основній сумі кредиту та 372 695,27 дол. США, що еквівалентно 2 958 343,24 грн. –заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитними коштами, а разом 3 812 695,27 дол. США, що еквівалентно 30 264 031,24 грн.,

- встановити спосіб реалізації нерухомого майна а саме: будівлі автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ –шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою вартістю 37 737 086,00 грн.,

- стягнути з відповідача судові витрати.

Відповідач –2 надав відзив (вх. № 24583 від 06.12.2010р.), в якому просить відмовити в задоволені позовних вимог, провадження у справі припинити, оскільки вважає, що факт припинення права застави, що випливало з договору іпотеки № К63/2008-8 від 23.06.2009р. встановлено рішенням Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 15.02.2010р. у справі № 2-3607-2010, а тому на момент переходу права власності на будівлю автоцентру, що знаходиться за адресою Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ, як і на теперішній час зазначене нерухоме майно не є обтяженим іпотекою.

Третя особа-1: Товариство з обмеженою відповідальністю "ІМТРЕЙД ГРУП", м. Дніпропетровськ, свого представника у судове засідання не направили, відзив не надали.

У судовому засіданні 21.12.2010р. оголошена вступна та резолютивна частина рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд,-

27 травня 2008 року між Акціонерним товариством "TRASTA KOMERCBANKA" (далі за текстом Кредитор або Іпотекодержатель) та третьою особою-1 Товариством з обмеженою відповідальністю "ІМТРЕЙД ГРУП" (далі за текстом також Боржник-1) укладено договір кредиту №К-64/2008, відповідно до умов якого Позивач надав третій особі-1 грошові кошти в розмірі 3 500 000,00 (три мільйони п'ятсот тисяч) дол. США.

27 травня 2008 року між Акціонерним товариством "TRASTA KOMERCBANKA" та Товариством з обмеженою відповідальністю "АРТ МОТОРС" (далі за текстом також Боржник-2) укладено договір кредиту №К-63/2008, відповідно до умов якого Позивач надав третій особі-2 грошові кошти в розмірі 7 000 000,00 (сім мільйонів) дол. США. Згідно з витягом з єдиного державного реєстру серія АЕ № 371506 від 03.12.2010 року ТОВ "АРТ МОТОРС" (ЄДРПОУ 25020021) припинило свою діяльність шляхом ліквідації.

Таким чином, на день розгляду справи зобов'язання ТОВ "АРТ МОТОРС" по договору кредиту №К-63/2008 від 27.05.2008 року припинені на підставі ст. 609 Цивільного кодексу України, в зв'язку з ліквідацією.

З метою забезпечення вимог по обом зазначеним вище договорам кредиту (далі за текстом - Основне зобов'язання) АТ "TRASTA KOMERCBANKA" уклало 23.06.2009 року договір про іпотеку № К-63/2008-8 (далі за текстом Договір) з майновим поручителем Боржника-1 та Боржника-2 Товариством з обмеженою відповідальністю "АРТ-МОТОРС" (код ЄДРПОУ 36494462) (далі за текстом також Іпотекодавець). Згідно з витягом з єдиного державного реєстру серія АЕ № 371504 від 03.12.2010 року ТОВ "АРТ-МОТОРС" (код ЄДРПОУ 36494462) припинило свою діяльність шляхом ліквідації.

Таким чином, на день розгляду справи зобов'язання ТОВ "АРТ - МОТОРС" (код ЄДРПОУ 36494462) по договору іпотеки №К-63/2008 від 27.05.2008 року припинені на підставі ст. 609 Цивільного кодексу України, в зв'язку з його ліквідацією.

Відповідно до умов Договору, Іпотекодавець передав в іпотеку Позивачу нерухоме майно - будівлю автоцентру літ.А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв. м., навіси А', А", яке знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ, Дніпропетровська обл., Україна (далі за текстом - Предмет іпотеки). Згідно з витягом з державного реєстру іпотек за № 29311695 від 19 листопада 2010 року запис про іпотеку є чинним.

Відповідно до п. 3.2.1 Договору за рахунок предмета іпотеки Іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за будь-яким з договорів Основного зобов'язання (за будь-яким з договорів кредиту) в повному обсязі, за станом на момент виконання цієї вимоги, включаючи оплату відсотків, неустойки, відшкодування збитків, заподіяних порушенням зобов'язань, необхідних витрат на утримання предмету іпотеки, а також витрат, понесених у зв'язку з пред'явленням вимоги, основної суми боргу і будь-якого збільшення цієї суми, що було прямо передбачене умовами договору та/або додаткових угод Сторін, що обумовлюють основне зобов’язання.

З огляду на зазначене вище положення Договору іпотеки, Позивач має право звернутися до суду з вимогами про звернення стягнення на предмет іпотеки для погашення заборгованості, яка виникла як на підставі обох кредитних договорів так і кожного договору окремо.

Відповідно до п. 3.1 договору кредиту Боржник-1 зобов'язаний повернути Кредитору отримані кошти до 27 травня 2013 року. Графік повернення кредиту -27 числа кожного місяця, починаючи з 27 травня 2009 року і до закінчення строку повернення кредиту Боржники здійснюють платежі в розмірі 72 917 (сімдесят дві тисячі дев'ятсот сімнадцять) дол. США з метою погашення Кредитору отриманої суми кредиту (п. 3.2 Договорів кредиту).

Починаючи з липня 2009 р. Боржник-2 не обслуговує договір кредиту, станом на сьогоднішній день заборгованість ТОВ "Імтрейд Груп" по договору складає: З 440 000,00 дол. США (27 305 688,00 грн.) - заборгованість по основній сумі кредиту та 372 695,27 дол. США (2 958 343,24 грн. - заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитними коштами, а разом З 812 695,27 дол. США (ЗО 264 031,24 грн.).

Згідно розрахунку заборгованості та виписки з рахунку ТОВ "Імтрейд Групп" погасило лише 60 000,00 дол. США заборгованості по основному боргу (тілу кредиту), відсотки за користування кредитними коштами підприємство не сплачувало взагалі.

У разі часткового виконання Іпотекодавцем основного зобов'язання, забезпеченого іпотекою, право звернення на предмет іпотеки зберігається в первинному обсязі (п. 2.6 Договору іпотеки).

Відповідно до п.2.7 Договору Іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки незалежно від настання строку виконання, зокрема, якщо хто-небудь з боржників порушив яку-небудь умову Основного зобов'язання, забезпеченого іпотекою.

Пунктом 2.12 Договору передбачено, право Іпотекодавця задовольнити свої вимоги за Основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на Предмет іпотеки в разі невиконання або неналежного виконання Іпотекодавцем і/або Боржниками всіма разом і кожним окремо будь-якого з договорів Основного зобов'язання.

Частина 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" передбачає, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ч. З ст. 33 Закону України "Про іпотеку").

Відповідно до п. 2.12.2 Договору, реалізація предмету іпотеки може бути здійснена шляхом продажу на публічних торгах.

Також, статтями 39 та 41 Закону України "Про іпотеку" передбачено право продажу Іпотекодержателем Предмету іпотеки на прилюдних торгах за рішенням суду.

ТОВ "АРТ-МОТОРС" згідно з договором купівлі-продажу нежитлових приміщень від 02 квітня 2010 року продало предмет іпотеки ТОВ "Астон Азімут" без згоди АТ "TRASTA KOMERCBANKA".

Відповідно інформаційної довідки №137 від 13.12.2010р. з Реєстру прав власності на нерухоме майно довідки, виданою КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" право власності на будівля автоцентру літ. А-3,а-1, навіси літ А', А", яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ 05.05.2010р. зареєстровано за Товариством з обмеженою відповідальністю "Астон Азімут" (код ЄДРПОУ 36906637) на підставі договору купівлі-продажу /ВМТ № 005625, реєстр №593/02.04.2010 /посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_3

Відповідно до ст. 23 Закону України "Про іпотеку" у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою. Особа, до якої перейшло право власності на предмет іпотеки, набуває статус іпотекодавця і має всі його права і несе всі його обов'язки за іпотечним договором у тому обсязі і на тих умовах, що існували до набуття ним права власності на предмет іпотеки.

Відповідно до ст. 39 Закону України "Про іпотеку" у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки в рішенні суду зазначається, зокрема, початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації. Згідно з витягом про оцінку Предмета іпотеки від 14.06.2010 року, його ринкова вартість становить 37 737 086,00 грн. (тридцять сім мільйонів сімсот тридцять сім тисяч вісімдесят шість гривень 00 копійок).

Згідно з витягом з єдиного державного реєстру ТОВ "АРТ-МОТОРС"припинило свою діяльність шляхом ліквідації.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу провадження по справі підлягає припиненню в разі ліквідації однієї із сторін справи.

В зв'язку з тим, що на день розгляду справи всі права та обов'язки Іпотекодавця перейшли до ТОВ "Астон Азімут", а також в зв'язку з ліквідацією ТОВ "АРТ-МОТОРС"провадження в частині вимог до Відповідача-1 підлягає припиненню.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав є, зокрема, примусове виконання обов'язку в натурі.

З огляду на порушення Боржником-2 своїх зобов'язань по договору кредиту, виконання яких забезпечене іпотекою майна Іпотекодавця, розпочату процедуру банкрутства Боржника-2, та відчуження майна Відповідачем-1 на користь відповідача-2 без згоди Позивача, позивач просить звернути стягнення на предмет іпотеки, з метою задоволення своїх вимог забезпечених іпотекою.

Згідно статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України (435-15) .

Відповідно ст. 609 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється ліквідацією юридичної особи (боржника або кредитора), крім випадків, коли законом або іншими нормативно-правовими актами виконання зобов'язання ліквідованої юридичної особи покладається на іншу юридичну особу, зокрема за зобов'язаннями про відшкодування шкоди, завданої каліцтвом, іншим ушкодженням здоров'я або смертю.

Розглянувши заперечення відповідача-2 ТОВ "Астон Азімут"його посилання на факти встановленні рішенням Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 15.02.2010року у справі №2-3607 2010 за позовом ТОВ "АРТ-МОТОРС" до приватного нотаріуса Дніпропетровського нотаріального округу ОСОБА_3, третя особа АТ "TRASTA KOMERCBANKA" про зобов’язання вчинити певні дії, суд вважає заперечення відповідача необґрунтованими . Відповідно до частини 4 статті 35 Господарського процесуального кодексу України рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є обов’язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору, тобто преюдиціальні факти, оціночні судження зроблені Бабушкінським районним судом при вирішенні іншої справи, ототожнення фактів, встановлених цим судом їх юридична оцінка не носять преюдиціального характеру для вирішення даної справи.

Таким чином, позовні вимоги підтвердженні матеріалами справи та підлягають задоволенню у повному обсязі :

- припинити провадження в частині вимог пред’явлених до ТОВ "АРТ- МОТОРС" (ЄДРПОУ 36494462),

- звернути стягнення на предмет іпотеки за договором про іпотеку №К-63/2008-8 від 23.06.2009р., а саме будівлю автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ, для задоволення грошових вимог Акціонерного товариства "TRASTA KOMERCBANKA" за договором кредиту №К-64/2008 від 27.05.2008р., в розмірі : 3 440 000,00 дол. США, що еквівалентно 27 305 688,00 грн. –заборгованість по основній сумі кредиту та 372 695,27 дол. США, що еквівалентно 2 958 343,24 грн. –заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитними коштами, а разом 3 812 695,27 дол. США, що еквівалентно 30 264 031,24 грн.,

- встановити спосіб реалізації нерухомого майна а саме: будівлі автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ –шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою вартістю 37 737 086,00 грн.,

Розглянувши заяву позивача за первісним позовом про здійснення забезпечення позову відповідно до статей 66, 67 Господарського процесуального кодексу України, шляхом накладення арешту на майно та грошові кошти відповідача, суд вважає що заява задоволенню не підлягає, оскільки позивач не надав доказів, які б свідчили про те, що невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення суду.

Відповідно статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись статтями 49, 82 - 84, 116, Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , господарський суд,-

Позов задовольнити повністю.

Припинити провадження в частині вимог пред’явлених до ТОВ "АРТ- МОТОРС" (ЄДРПОУ 36494462).

Звернути стягнення на предмет іпотеки за договором про іпотеку №К-63/2008-8 від 23.06.2009р., а саме будівлю автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ, для задоволення грошових вимог Акціонерного товариства "TRASTA KOMERCBANKA" за договором кредиту №К-64/2008 від 27.05.2008р., в розмірі : 3 440 000,00 (три мільйони чотириста сорок тисяч )дол. США, що еквівалентно 27 305 688,00 ( двадцять сім мільйонів триста п’ять тисяч шістсот вісімдесят вісім) грн . –заборгованість по основній сумі кредиту та 372 695,27 дол. США (триста сімдесят дві тисячі шістсот дев’яносто п’ять дол.. США 27 центів), що еквівалентно 2 958 343,24 грн.( два мільйони дев’ятсот п’ятдесят вісім тисяч триста сорок три грн..24 копійки) –заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитними коштами, а разом 3 812 695,27 дол. США( три мільйони вісімсот дванадцять тисяч шістсот дев’яносто п’ять дол.. США 27 центів), що еквівалентно 30 264 031,24 грн.,( тридцять мільйонів двісті шістдесят чотири тисячі тридцять одну грн.. 24 копійки).

Встановити спосіб реалізації нерухомого майна а саме: будівлі автоцентру літ. А-3, а-1, загальною площею 4085,1 кв.м., навіси А-1, А-11, яка знаходиться за адресою: Запорізьке шосе, буд. 28а, м. Дніпропетровськ шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, за початковою вартістю 37 737 086 (тридцять сім мільйонів сімсот тридцять сім тисяч вісімдесят шість) грн. 00 коп.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Астон Азімут" (49000, м. Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, б.25, код ЄДРПОУ 36906637) на користь Акціонерного товариства "TRASTA KOMERCBANKA" (Латвія, м. Рига, вул. Мієснієку, 9, єдиний реєстраційний номер 40003029667 (юридична адреса), 04053, м. Київ, вул. Кудрявська, 11 (адреса для листування)) 25 500 (двадцять п’ять тисяч п’ятсот) грн. 00 коп. державного мита, 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп . витрат по інформаційно - технічному забезпеченню процесу.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено

25.12.2010р.