ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" в особі ліквідатора Симоненко О.П. звернувся до суду з позовом до ТОВ "ЮТС-Пром", в якому просив визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ЮТС-Пром", оформлене протоколом №8 від 21.05.2007 (т.1 а.с.2-3).

Рішенням господарського суду Одеської області від 17.12.2008 (суддя Грабован Л.І.) позов ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" задоволено повністю, визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "ЮТС-Пром", оформлене протоколом №8 від 21.05.2007 року.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.03.2009 (судді: Поліщук Л.В., Бандура Л.І., Туренко В.Б.) рішення господарського суду Одеської області від 17.12.2008 залишено без змін, апеляційну скаргу ТОВ "ЮТС-Пром"залишено без задоволення.

ТОВ "ЮТС-Пром" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 17.12.2008 та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.03.2009, справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушення судами попередніх інстанцій при винесенні оскаржуваних судових актів ст. 43 ГПК України.

Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами встановлено, що згідно статуту ТОВ "ЮТС-Пром", затвердженого протоколом установчих зборів засновників ТОВ "ЮТС-Пром" №1 від 30.06.2000, засновниками товариства є ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" та ВКПП "ЮТС". За рахунок майнових внесків засновників створено статутний фонд товариства у розмірі 336 779,89 грн., розмір часток засновників у статутному фонді склав: ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" 64,84%, ВКПП"ЮТС - 35,16%.

Судами встановлено, що постановою господарського суду Одеської області від 13.08.2007 у справі №32/167-07-4680 (т.1 а.с.6-7) визнано банкрутом ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів", відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатора ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" арбітражного керуючого Симоненко О.П.

Постановою господарського суду Одеської області від 3.03.2005 у справі №32/1-05-317(т.2 а.с.93-95) визнано банкрутом ВКПП "ЮТС", як відсутнього боржника, який припинив діяльність, активи якого відсутні, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Іванова В.М.

Ухвалою господарського суду від 23.12.2005р. у справі №32/1-05-317 (т.1 а.с.8-9) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, припинено юридичну особу ВКПП "ЮТС", провадження у справі припинено.

ТОВ "ЮТС-ПРОМ" провело збори учасників товариства, оформлене протоколом №8 від 21.05.2007, на яких були присутні ВКПП "ЮТС" в особі засновника ОСОБА_1, відсутній ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів", який відповідно до установчих документів володіє 25% голосів, запрошені: громадянка ОСОБА_2

Судами встановлено, що зборами учасників ТОВ "ЮТС-Пром" було вирішено: виключити зі складу ТОВ "ЮТС-Пром" ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" за систематичне невиконання обов’язків учасника товариства та перешкоджання своїми діями досягненню цілей Товариства та передати належну йому частку, а саме 25% статутного капіталу, ОСОБА_1; на підставі рішення власника ВКПП "ЮТС" №3 від 19.08.2004 про вихід зі складу ТОВ "ЮТС-Пром", яке володіє 75% частки в статутному фонді дати згоду на вихід зі складу ТОВ "ЮТС-Пром" ВКПП "ЮТС", яке володіє 75% частки в статутному фонді та передати належну йому частку 75% статутного капіталу ОСОБА_2; розподілити частки учасників в статутному фонді ТОВ "ЮТС-Пром" ОСОБА_1 –25% (98 365,79 грн.); ОСОБА_2 75% (295 114,48 грн.)

Відповідно до ч.1 ст. 145 ЦК України та п.7.1 Статуту "ЮТС-Пром" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Згідно ч.1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Частиною 1 статті 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Судами встановлено, що позивач у справі - ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" є учасником ТОВ "ЮТС-Пром", який в силу приписів ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ч.1 ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України має право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Відповідно до ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до абз. 4 п. 7.5 Статуту про проведення Зборів Учасники повідомляються персонально, шляхом надіслання рекомендованого листа, з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблене не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів Учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Відповідно до частини 2 статті 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у зв’язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута, якщо цього не було зроблено раніше.

Судами встановлено, що жодний учасник або його представник, а саме, ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" та ВКПП "ЮТС" участі у зборах не брали. В якості присутніх на зборах, згідно протоколу №8 зборів учасників товариства від 21.05.2007, участь брав засновник ВКПП "ЮТС" ОСОБА_1., в той час як господарськими судом Одеської області винесено постанову від 03.03.2005 про визнання ВКПП "ЮТС", внаслідок чого припинилися повноваження органів управління банкрута відповідно до ч.2 ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Другий учасник ТОВ "ЮТС-Пром" ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" також участі у зборах не брав. Судами встановлена відсутність в матеріалах справи доказів повідомлення в установленому законом та Статутом товариства порядку ВАТ "Кодимський завод будівельних матеріалів" про проведення зборів.

Таким чином, судова колегія вважає, що правомірним є висновок суду першої інстанції відносно того, що рішення зборів учасників ТОВ "ЮТС-ПРОМ", оформлене протоколом №8 від 21.05.2007 не відповідає вимогам Цивільного кодексу України (435-15) , Господарського кодексу України (436-15) , Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) та порушує права та законні інтереси позивача.

Доводи заявника про те, що ВКПП "ЮТС" припинено на підставі ухвали господарського суду від 23.12.2005р. у справі №32/1-05-317 та уповноважним представником є ОСОБА_1., до уваги колегією суддів не приймається виходячи з наступного.

З матеріалів справи вбачається, що станом на 12.09.2008 ВКПП "ЮТС" значиться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. (т. 3 а.с. 63). А факт виконання чи невиконання ухвали суду про ліквідацію підприємства державним реєстратором та невнесення відповідного запису до реєстру не впливає на наявність чи відсутність повноважень засновників підприємства, повноваження яких були припинені з прийняттям постанови про визнання ВКПП "ЮТС" банкрутом.