колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справах Апеляційного суду м. Києва в складі

головуючого : Желепи О.В.

суддів: Качана В.Я., Кабанченко О.А.

при секретарі: Мившук В.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційними скаргами ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3, Товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска Трейд" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска ЛД" на заочне рішення Печерського районного суду м. Києва від 10 червня 2010 року в справі за позовом Відкритого акціонерного товариства "БМ Банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска Трейд", ОСОБА_3, ОСОБА_4., Товариства з обмеженою відповідальністю "АляскаЛД" про стягнення заборгованості за договором відновлювальної кредитної лінії, -

Заслухавши доповідь судді Желепи О.В., пояснення осіб, що з явились в судове засідання, перевіривши матеріали справи, колегія суддів, -

Заочним рішенням Печерського районного суду м. Києва від 10 червня 2010 року позов задоволено частково.

Стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска Трейд", ОСОБА_3, ОСОБА_4., Товариства з обмеженою відповідальністю "АляскаЛД" на користь позивача 63165369 грн. 74 коп. заборгованості за договором відновлювальної кредитної лінії.

В апеляційних скаргах відповідачі просили заочне рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову.

У судовому засіданні сторони зробили спільну заяву і надали суду укладену та підписану мирову угоду з метою врегулювання спору на основі взаємних поступок.

За умовами мирової угоди :

1. 1. Сторони погоджуються про те, що спір, який є предметом розгляду по справі № 2-1263/10, вважається врегульованим Сторонами у повному обсязі, шляхом укладання між Позивачем та Відповідачем-1 Договору відновлюваної кредитної лінії №2007-112/DC від 31.10.2007 р. в редакції Додаткового Договору № 9 від 28 квітня 2011 року (надалі - Кредитний договір), укладання між Позивачем та Відповідачами, а також третіми особами договорів забезпечення, передбачених Кредитним договором, та затвердження Апеляційним судом м. Києва даної Мирової угоди.

2. 2. Сторони погоджуються про те, що Сторони зобов'язуються виконувати умови даної Мирової угоди, Кредитного договору та договорів забезпечення, з текстами та умовами яких ознайомлені і згодні, з врахуванням змін та доповнень, що будуть внесені в майбутньому, зокрема:

1. 2.1. Строкова кредитна заборгованість Відповідача-1 ("Позичальник" за Кредитним договором) перед Позивачем (згідно Кредитного договору - "Банк") фіксується станом на 28 квітня 2011 року (дата підписання Кредитного договору) і складає 43 443 165,29 (сорок три мільйони чотириста сорок три тисячі сто шістдесят п'ять) гривень 29 коп. та 4 031 760,03 (чотири мільйони тридцять одна тисяча сімсот шістдесят) доларів США 03 цента (надалі - Кредит).

2. 2.2. Нараховані і несплачені Відповідачем-1 проценти за Кредитним договором за період з 10.06.2010 до 28 квітня 2011 року у розмірі 6 206 770,86 гривень та 488 606,24 доларів США сплачую ться згідно встановленого графіку:

Відповідач-1 зобов'язується протягом 10 (десяти) місяців з дати укладання Кредитного договору погасити заборгованість за процентами, вказаними в даному п.2.2, в сумі не менше ніж 1 000 000,00 (один мільйон) гривень. В разі порушення цієї умови, Банк має право збільшити розмір процентної ставки за користування Кредитом на 1 (один) процент річних, починаючи з місяця, в якому сталося порушення. Збільшений розмір процентної ставки за користування Кредитом діє до моменту усунення Позичальником порушення.

2.3. Кредит повертається Відповідачем-1 на позичковий рахунок № 206350130465 в гривні та на

позичковий рахунок № 206350130465 в доларах США в AT "БМ Банк" в такі строки:

2.4. За користування Кредитом Відповідач-1 зобов'язаний сплачувати Позивачеві відповідну плату

(проценти), які розраховуються Банком на основі процентних ставок на таких умовах:

• • 7% річних за заборгованістю в доларах США, починаючи з 28 квітня 2011 року;

• • 11% річних за заборгованістю в гривнях, починаючи з 28 квітня 2011 року.

AT "БМ Банк", починаючи з 31.03.2012 року, має право змінити розмір процентної ставки за користування кредитними коштами. Порядок нарахування процентів визначаються Кредитним договором, з умовами якого всі Сторони ознайомлені та згодні. Перша сплата Позичальником процентів відбувається не пізніше "29" квітня 2011 року за період з першого дня видачі Кредиту до 25-го квітня 2011 року (з урахуванням положень п. 1.6.1.2 цього Договору). Всі наступні сплати процентів відбуваються в розрахунку з 26-го числа попереднього місяця по 25-е число включно звітного місяця та сплачуються Позичальником щомісячно не пізніше останнього робочого дня звітного місяця, а у разі повного строкового або дострокового погашення Кредиту - одночасно • з погашенням Кредиту.

2.5. Банк має право у випадку, якщо будуть мати місце будь - які або всі можливі випадки

невиконання Позичальником взятих на себе обов'язків та недотримання умов, передбачених

цим Договором та/або Документами забезпечення, вимагати (незважаючи на те, що в цьому

Договорі можуть бути інші умови) негайного повернення суми Кредиту та всієї суми

нарахованих процентів за користування Кредитом (разом з будь - якими іншими нарахованими

сумами або сумами, що підлягають сплаті по цьому Договору) в тому числі, але не виключно,

якщо:

• • Позичальник не зможе вчасно сплатити суму Кредиту, її частину або проценти за користування Кредитом або будь - які інші суми, які підлягають сплаті за цим Договором;

• • Ліквідність забезпечення втрачена та/або вона не відповідає умовам надання Кредиту та/або не здійснено страхування предмету застави;

• • Порушена процедура визнання Позичальника банкрутом та/або судом прийнято рішення, що визнає Позичальника банкрутом або підтверджує його неплатоспроможність;

• • Позичальник використовує кредитні кошти не за цільовим призначенням;

• • З'являться обставини, які по обґрунтованому висновку Банку призведуть до того, що Позичальник не виконає свої Зобов'язання за цим Договором;

• • Звітність та інформація, які повинні надаватись Позичальником згідно з умовами цього Договору, не будуть надані вчасно або при перевірці виявляться недійсними та/або не зможуть бути перевірені в зв'язку з недоліками ведення бухгалтерського обліку Позичальника.

• • Позичальника/поручителя/майнового поручителя, їх дочірнє підприємство, акціонера або учасника, що володіє 10 і більше % статутного капіталу, буде внесено до Переліку осіб, на які накладено фінансові санкції Державного Казначейства СІЛА та/або Європейського Союзу.

2.6. Виконання Позичальником Зобов'язання за Кредитним договором (в тому числі і додатковими

договорами до нього) забезпечується:

• - іпотекою будівель та споруд, що належать ТОВ "Тельбі", згідно з Договором №112-2007/DC-5 іпотеки нерухомого майна від 05.11.2007 року;

• - заставою товарів в обороті, що належать позичальнику, згідно Договором №112-2007/DC-l застави товарів в обороті від 31.10.2007 р.

• - заставою товарів в обороті, що належать ТОВ "Аляска ЛД", згідно з Договором №112-2007/DC-7 застави товарів в обороті від "28" квітня 2011 року;

• - фінансовою порукою ОСОБА_3 згідно з Договором поруки №112-2007/DC-3 від 31.10.2007 року;

• - фінансовою порукою ОСОБА_4 згідно з Договором поруки №112-2007/DC-4 від 31.10.2007 року;

• - фінансовою порукою ТОВ "Аляска ЛД" згідно з Договором поруки №112-2007/DC-2 від 31.10.2007 року.

Виконання Позичальником Зобов'язання за Кредитним договором ( в тому числі і додатковими договорами до нього) забезпечується також всім майном та коштами, що належать Позичальнику на праві власності, та на які може бути звернено стягнення.

2.7. Банк має право вимагати від Позичальника, а Позичальник зобов'язаний, після отримання

відповідної вимоги Банку, надати додаткове забезпечення або замінити надане забезпечення

зобов'язань Позичальника за даним Договором, або достроково погасити кредиту/ частину

кредиту, якщо протягом строку виконання обов'язків за цим Договором у Позичальника

виникне хоча б одна з наступних обставин, що свідчить про погіршення фінансового стану

Позичальника, а саме:

- істотне (на 30 і більше відсотків) зниження рівня власного капіталу (рядок 380 форми 1) у порівнянні з попереднім звітним кварталом;

• - не пов'язане із сезонними факторами істотне (на 30 відсотків і більше) зниження доходу (виручки) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) Позичальника в порівнянні з доходом (виручкою), отриманим в попередньому звітному кварталі;

• - зниження ринкової вартості забезпечення на поточну дату в порівнянні з установленою в договорі застави /іпотеки більше ніж на 20 відсотків.

Вимога про надання додаткового забезпечення/заміну наданого забезпечення зобов'язань Позичальника за договором, або про погашення кредиту направляється Позичальникові в письмовій формі із вказівкою строків його виконання за підписом уповноваженої особи Банку.

Банк має право вимагати від Позичальника, а Позичальник зобов'язаний, після отримання відповідної вимоги Банку, замінити надане забезпечення зобов'язань Позичальника за даним Договором на інше забезпечення, що відповідає вимогам Банку, або достроково погасити кредит/ частину кредиту, якщо протягом строку виконання обов'язків за цим Договором, поручителя, його дочірнє підприємство, акціонера або учасника, що володіє 10 і більше % статутного капіталу, буде внесено до Переліку осіб, на які накладено фінансові санкції Державного Казначейства СІЛА та/або Європейського Союзу.

2.8. Відповідно до вимог ст. 1071 Цивільного кодексу України та Інструкції НБУ "Про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті", затвердженої Постановою Правління № 22 від (z0377-04) 21.01.2004 року (z0377-04) , Позичальник доручає Банку здійснення договірного списання коштів, необхідних для повернення Кредиту, сплати процентів за його користування, комісійних винагород, інших платежів Позичальника, які підлягають до сплати та/або не сплачені Позичальником у терміни відповідно до умов даного Договору, з будь-якого рахунку, що належить Позичальнику та який відкрито в Банку, в тому числі з рахунків в інших валютах, ніж валюта даного Договору. Конвертація грошових коштів, що списуються з метою погашення заборгованості за Кредитом, здійснюється за комерційним курсом Банку з урахуванням всіх витрат, необхідних для проведення такої конвертації. 2.9. За невиконання або неналежне виконання взятих на себе зобов'язань по Кредитному договору, а саме:

- За порушення взятих на себе зобов'язань по поверненню суми Кредиту та своєчасній сплаті

процентів за користування Кредитом, сплаті комісійних винагород Позичальник, у визначені цим Договором строки, зобов'язується сплатити на користь Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочення, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення. При цьому, пеня на прострочені процентні платежі нараховується з 31 (тридцять першого) календарного дня від дня винесення їх на прострочку.

- За використання Кредиту або частки кредиту не за цільовим призначенням, обумовленим в

цьому Договорі, Позичальник зобов'язується сплатити штраф в розмірі подвійної ставки за користування кредитом від суми використаних не за цільовим призначенням кредитних коштів за кожен день користування ними.

- Спричинені Банку збитки Позичальник зобов'язується відшкодувати в повному обсязі і несе

відповідальність за їх відшкодування всім належним йому майном.

1. 3. Сторони погоджуються про те, що спір, який є предметом розгляду по справі № 2-1263/10, вважається врегульованим Сторонами у повному обсязі з моменту затвердження Апеляційним судом м. Києва даної Мирової угоди.

2. 4. Відповідач-2 та Відповідач-3 підтвердили документально, що на момент укладання даної Мирової угоди відізвали всі подані позови, що стосуються предмету спору по справі № 2-1263/10 та Кредитного договору.

3. 5. Позивач підтверджує та приймає реструктуризацію Зобов'язання Відповідача-2 по Договору відновлюваної кредитної лінії №2007-112/DC від 31.10.2007 р. в редакції Додаткового Договору № 9 від 28 квітня 2011 року, згідно з умовами Кредитного договору.

4. 6. Відповідачі підтверджують, що згідно укладених договорів забезпечення несуть солідарну відповідальність перед Позивачем за зобов'язання, що виникло з Кредитного договору.

5. 7. Сторони відмовляються від стягнення з інших Сторін судових витрат по справі № 2-1263/10.

Сторони просили апеляційний суд зазначену мирову угоду затвердити, а провадження по справі закрити.

Зазначена мирова угода приєднана до справи. Сторонам роз’яснені наслідки затвердження мирової угоди та закриття провадження у справі, передбачені ст. ст. 205, 206 ЦПК України.

Враховуючи, що мирова угода, укладена сторонами, не суперечить закону, не порушує права, свободи чи інтереси інших осіб, колегія суддів вважає за необхідне визнати вказану мирову угоду, скасувати рішення суду першої інстанції та закрити провадження по справі.

Керуючись ст. ст. 205, 206, 218, 306, 310, 317, 319 ЦПК України, колегія суддів, -

Апеляційні скарги ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_3, Товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска Трейд" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Аляска ЛД" задовольнити частково.

Заочне рішення Печерського районного суду м. Києва від 10 червня 2010 року скасувати.

Визнати мирову угоду укладену між Публічним акціонерним товариством "БМ Банк", який є правонаступником ВАТ "БМ Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Аляска Трейд", ОСОБА_3, ОСОБА_4., Товариством з обмеженою відповідальністю "Аляска ЛД", за якою :

1.Сторони погоджуються про те, що спір, який є предметом розгляду по справі № 2-1263/10, вважається врегульованим Сторонами у повному обсязі, шляхом укладання між Позивачем та Відповідачем-1 Договору відновлюваної кредитної лінії №2007-112/DC від 31.10.2007 р. в редакції Додаткового Договору № 9 від 28 квітня 2011 року (надалі - Кредитний договір), укладання між Позивачем та Відповідачами, а також третіми особами договорів забезпечення, передбачених Кредитним договором, та затвердження Апеляційним судом м. Києва даної Мирової угоди.

1. Сторони погоджуються про те, що Сторони зобов'язуються виконувати умови даної Мирової угоди, Кредитного договору та договорів забезпечення, з текстами та умовами яких ознайомлені і згодні, з врахуванням змін та доповнень, що будуть внесені в майбутньому, зокрема:

2.1.Строкова кредитна заборгованість Відповідача-1 ("Позичальник" за Кредитним договором) перед Позивачем (згідно Кредитного договору - "Банк") фіксується станом на 28 квітня 2011 року (дата підписання Кредитного договору) і складає 43 443 165,29 (сорок три мільйони чотириста сорок три тисячі сто шістдесят п'ять) гривень 29 коп. та 4 031 760,03 (чотири мільйони тридцять одна тисяча сімсот шістдесят) доларів СІЛА 03 цента (надалі - Кредит).

Нараховані і несплачені Відповідачем-1 проценти за Кредитним договором за період з 10.06.2010 до 28 квітня 2011 року у розмірі 6 206 770,86 гривень та 488 606,24 доларів США сплачую ться згідно встановленого графіку: