розглянувши у попередньому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Терракс" ЛТД, треті особи: Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська інвестиційно-будівельна компанія "Укрспортбудінвест", Одеське міське управління юстиції, про визнання правочину удаваним, визнання права власності на майнові (речові) права на нерухоме майно та зобов'язання передати нерухоме майно в натурі, за касаційною скаргою ОСОБА_10, ОСОБА_9 та ОСОБА_6, в інтересах яких діє ОСОБА_14, на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 03 лютого 2016 та ухвалу апеляційного суду Одеської області від 20 квітня 2016 року,

У серпні 2015 року ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 звернулися до суду із позовом до ТОВ "Терракс" ЛТД, в якому, просили:

визнати за ОСОБА_4 право власності на майнові (речові) права на нерухоме майно в натурі - апартаменти № 164, загальною площею 143,3 кв. м, що розташовані на 9-му поверсі у 20-поверховій секції сімейно-оздоровчого комплексу цілорічної дії, розташованого у прибережній зоні в районі АДРЕСА_1 (далі - Комплекс) та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва і прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого комплексу за адресою: АДРЕСА_1, передати ОСОБА_4 в натурі вищевказане нерухоме майно;

визнати, що 22 грудня 2004 року між ОСОБА_4 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - місце для паркування № 28, розташоване по АДРЕСА_1 - замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 32 П від 22 грудня 2004 року;

визнати за ОСОБА_4 право власності на майнові (речові) права на нерухоме майно в натурі - місце для паркування № 28, розташоване по АДРЕСА_1, зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію вище зазначеного майна передати його ОСОБА_4;

визнати, що 31 січня 2005 року між ОСОБА_5 та ТОВ "ТЕРРАКС" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - апартаменти № 11 у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 54 від 31 січня 2005 року;

визнати за ОСОБА_5 право власності на майнові права на вищезазначене нерухоме майно, зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію комплексу передати ОСОБА_5 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 31 січня 2005 року між ОСОБА_5 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - місце для паркування № 57, що розташоване по АДРЕСА_1 замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 54П від 31 січня 2005 року;

визнати за ОСОБА_5 право власності на майнові права на нерухоме майно в натурі - місце для паркування № 57, а також зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію Комплексу передати його ОСОБА_5 в натурі;

визнати, що 16 грудня 2004 року, з урахуванням додаткової угоди № 1 від 23 липня 2010 року та угоди сторін від 19 червня 2013 року, між ОСОБА_15 ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - апартаменти № 34 у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 28 від 16 грудня 2004 року;

визнати за ОСОБА_6 право власності на майнові права на нерухоме майно в натурі - апартаменти № 34 у Комплексі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію Комплексу передати ОСОБА_6 вищевказане нерухоме майно в натурі;

визнати, що 16 грудня 2004 року, з урахуванням угоди сторін від 19 червня 2013 року, між ОСОБА_15 ТОВ "ТЕРРАКС" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - місце для паркування № 133, розташоване у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 28П від 16 грудня 2004 року;

визнати за ОСОБА_6 право власності на майнові права на нерухоме майно в натурі - місце для паркування № 133, розташоване у Комплексі, та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію Комплексу, передати ОСОБА_6 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 19 червня 2013 року між ОСОБА_6 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - місце для паркування, розташоване у Комплексі - замість договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 28П/13 від 19 червня 2013 року;

визнати за ОСОБА_6 право власності на майнові права на нерухоме майно в натурі - місце для паркування, розташоване у Комплексі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію Комплексу передати ОСОБА_6 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 09 березня 2005 року між ОСОБА_7 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно апартаменти № 24, розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 46 від 09 березня 2005 року;

визнати за ОСОБА_7 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію Комплексу, передати ОСОБА_7 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 09 березня 2005 року між ОСОБА_8 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно апартаменти № 12а, розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 52 від 09 березня 2005 року;

визнати за ОСОБА_8 право власності на майнові права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу передати ОСОБА_8 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 11 квітня 2005 року між ОСОБА_9 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно апартаменти № 8 розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 85 від 11 квітня 2005 року;

визнати за ОСОБА_9 право власності на майнові права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу передати ОСОБА_9 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 11 квітня 2005 року між ОСОБА_9 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - місце для паркування № 45 (1 рівень), розташоване у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 85П від 11 квітня 2005 року;

визнати за ОСОБА_9 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та Зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу передати ОСОБА_9 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 11 квітня 2005 року між ОСОБА_10 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових (речових) прав на нерухоме майно - апартаменти № 102 розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 86 від 11 квітні 2005 року;

визнати за ОСОБА_10 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію Комплексу передати ОСОБА_10 в натурі зазначене нерухоме майно;

визнати, що 21 червня 2005 року між ОСОБА_11 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно - апартаменти № 169, розташовані у Комлексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 112 від 21 червня 2005 року;

визнати за ОСОБА_11 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД передати ОСОБА_11 після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу в натурі зазначене нерухоме майно;

визнати, що 21 червня 2005 року між ОСОБА_11 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно, місце для паркування № 97, розташоване у сімейно-оздоровчому Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 112П від 21 червня 2005 року;

визнати за ОСОБА_11 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу передати ОСОБА_11 в натурі зазначене нерухоме майно;

визнати, що 25 липня 2005 року між ОСОБА_12 ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових прав на нерухоме майно апартаменти № 20 розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 135 від 25 липня 2005 року;

визнати за ОСОБА_12 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД передати ОСОБА_12 після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого комплексу в натурі зазначене нерухоме майно;

визнати, що 30 жовтня 2008 року, з урахуванням додаткової угоди № 1 від 04 серпня 2009 року, додаткової угоди № 2 від 09 серпня 2010 року, між ОСОБА_16 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових (речових) прав на нерухоме майно - апартаменти № 59, розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 205 від 30 жовтня 2008 року;

визнати за ОСОБА_17 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу передати ОСОБА_13 в натурі вищезазначене нерухоме майно;

визнати, що 04 серпня 2009 року, з урахуванням додаткової угоди № 1 від 09 серпня 2010 року, між ОСОБА_16 та ТОВ "Терракс" ЛТД укладено договір купівлі-продажу майнових (речових) прав на нерухоме майно - апартаменти № 67, розташовані у Комплексі замість удаваного договору комісії на будівництво об'єкту нерухомості № 213 від 04 серпня 2009 року;

визнати за ОСОБА_13 право власності на майнові (речові) права на вищезазначене нерухоме майно в натурі та зобов'язати ТОВ "Терракс" ЛТД передати ОСОБА_13 після завершення будівництва та прийняття в експлуатацію сімейно-оздоровчого Комплексу в натурі зазначене нерухоме майно.

Вимоги за позовом обґрунтовували тим, що між ними та ТОВ "Терракс" ЛТД були укладені не договори комісії, а договори купівлі-продажу майнових (речових) прав щодо нерухомого майна, яке розташоване у сімейно-оздоровчому комплексі. Також позивачі зазначають про те, що вказаний комплекс було передано в іпотеку ТОВ "Українська інвестиційно-будівельна компанія "Укрспортбудінвест", що порушує їх майнові права на це нерухоме майно, яке є предметом договорів комісії, тому звернулися до суду з указаним позовом.

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 03 лютого 2016 року, залишеним без змін ухвалою апеляційного суду Одеської області від 20 квітня 2016 року, у задоволені позову відмовлено.

У касаційній скарзі ОСОБА_10, ОСОБА_9 та ОСОБА_6, в інтересах яких діє ОСОБА_14, просять скасувати судові рішення першої та апеляційної інстанцій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та порушення норм процесуального права, та ухвалити нове рішення, яким їх позов задовольнити повністю.

Відповідно до п. 6 розд. XII"Прикінцеві та перехідні положення" Закону України від 2 червня 2016 року № 1402-VIII "Про судоустрій і статус суддів" (1402-19) Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ діє в межах повноважень, визначених процесуальним законом, до початку роботи Верховного Суду та до набрання чинності відповідним процесуальним законодавством, що регулює порядок розгляду справ Верховним Судом.

У зв'язку з цим справа підлягає розгляду в порядку, передбаченому Цивільним процесуальним кодексом України (1618-15) від 18 березня 2004 року.

Вивчивши матеріали цивільної справи, перевіривши доводи касаційної скарги, колегія суддів судової палати у цивільних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ вважає, що касаційна скарга підлягає відхиленню з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 1 ст. 335 ЦПК України під час розгляду справи в касаційному порядку суд перевіряє в межах касаційної скарги правильність застосування судом першої або апеляційної інстанції норм матеріального чи процесуального права і не може встановлювати або (та) вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні чи відкинуті ним, вирішувати питання про достовірність або недостовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими.

Колегією суддів встановлено та вбачається з матеріалів справи, що оскаржувані рішення судів першої та апеляційної інстанцій ухвалені з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків місцевого та апеляційного судів, обґрунтовано викладених в мотивувальних частинах оскаржуваних судових рішень.

Судами попередніх інстанцій установлено, що рішенням Одеської міської ради № 14 квітня 2010 року № 5848-V ТОВ "Терракс" ЛТД передано у довгострокову оренду, строком на 25 років, в тому числі на 5 років для завершення будівництва, земельну ділянку, площею 3,14 га, за адресою: АДРЕСА_1, для завершення будівництва сімейно-оздоровчого комплексу.

Рішенням Одеської міської ради від 08 квітня 2011 року № 620-V внесені зміни у вищевказане рішення Одеської міської ради в частині уточнення адреси будівництва сімейно-оздоровчого комплексу, а саме: АДРЕСА_1.

Між ТОВ "Терракс" ЛТД та кожним з позивачів, окрім ОСОБА_6 та ОСОБА_13, було укладено договори комісії на будівництво об'єкта нерухомості.

За умовами цих договорів ТОВ "Терракс" ЛТД зобов'язалося за дорученням протилежної сторони у договорі, за плату і за його рахунок здійснити від свого імені всі фактичні та юридичні дії (правочини), необхідні для будівництва об'єкта нерухомості сімейно-оздоровчого комплексу цілорічної дії, розташованого у прибережній зоні в районі АДРЕСА_1, з метою передання у власність комітенту певної, зазначеної у договорі, частини цього об'єкта нерухомості.

Відповідно до умов вказаних договорів, закінчене будівництво зазначеного сімейно-оздоровчого комплексу має бути здано в експлуатацію та після чого протягом 45 днів ТОВ "Терракс" ЛТД зобов'язалося передати кожному з комітентів обумовлені апартаменти у власність. При цьому, відповідно до умов договорів комітент зобов'язався передати комісіонеру грошові кошти в строк й в сумі, що встановлені додатками до цих договорів.

Свої зобов'язання щодо перерахування, до введення об'єкта в експлуатацію, обумовлених сум відповідачу у розмірі 95 % від загальної суми, встановленої кожним договором окремо, позивачі виконали у повному обсязі, що не заперечується та визнано стороною відповідача.

ОСОБА_6 та ОСОБА_13 набули усі права та обов'язки за договорами комісії на будівництво об'єкта нерухомості, укладеними з відповідачем ОСОБА_15 та ОСОБА_16, відповідно, внаслідок укладання з останніми додаткових угод про перехід до них усіх прав та обов'язків комітента.

Об'єкт незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, право на забудову якого отримано відповідачем ТОВ "Терракс" ЛТД, 17 липня 2014 року передано в іпотеку ТОВ "Українська інвестиційно-будівельна компанія "Укрспортбудінвест" на підставі іпотечного договору.

Відповідно до п. 1.1. договорів комісії комісіонер зобов'язується за дорученням комітента, за плату і за його рахунок здійснити від свого імені всі фактичні і юридичні дії (угоди), необхідні для будівництва об'єкта нерухомості сімейно-оздоровчого комплексу цілорічної дії, розташованого в прибережній зоні в районі АДРЕСА_1, з метою наступної передачі у власність комітенту частини зазначеного об'єкта - окремих апартаментів, передбачених в п.1.4 кожного договору, чинних для позивачів.

Відповідно до п. 1.2. кожного з чинних для позивачів договорів, реалізація доручення комітента за вказаним договором здійснюється комісіонером шляхом укладення з відповідними організаціями та підприємствами договорів на проведення будівельних та інших робіт, необхідних для спорудження об'єкта нерухомості та введення його в експлуатацію, і передачі апартаментів комітенту у власність, а також здійснення контролю над виконанням робіт з будівництва об'єкта нерухомості.

Відповідно до п.1.4. договорів комісії, по виконанню цього договору комітент стає власником апартаментів, що є предметом договору. В свою чергу, комітент, відповідно до умов договору, у будь-який час може відмовитись від подальшої дії договору з відшкодуванням йому комісіонером всіх внесених за договором сум, за вирахуванням комісійної винагороди, банківських витрат, та витрат пов'язаних з обслуговуванням апартаментів.

Згідно з положеннями ст. 1011 ЦК України, за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від свого імені, але за рахунок комітента.

Вказані умови договору відповідають змістові ст. 1013 ЦК України, якою встановлено, що комітент повинен виплатити комісіонерові плату в розмірі та порядку, встановлених у договорі комісії. Якщо договір комісії не був виконаний з причин, які залежали від комітента, комісіонер має право на комісійну плату на загальних підставах. У разі розірвання або односторонньої відмови від договору комісії комісіонер має право на плату за фактично вчинені дії.

Статтею 235 ЦК України передбачено, що удаваним є правочин, який вчинено сторонами для приховання іншого правочину, який вони насправді вчинили. Якщо буде встановлено, що правочин був вчинений сторонами для приховання іншого правочину, який вони насправді вчинили, відносини сторін регулюються правилами щодо правочину, який сторони вчинили.

Пунктом 7 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними" № 9 від 06 листопада 2009 року (v0009700-09) роз'яснено, що судам необхідно враховувати, що виконання чи невиконання сторонами зобов'язань, які виникли з правочину має значення лише для визначення наслідків його недійсності, а не для визнання правочину недійсним.

Вирішуючи спір по суті позовних вимог, суди попередніх інстанцій, встановивши належним чином фактичні обставини справи та дослідивши надані сторонами докази у їх сукупності, дійшли до обґрунтованого висновку про те, що відсутні правові підстави для визнання оспорюваних договорів комісії удаваними, оскільки позивачами не надано належних та достатніх доказів на підтвердження своїх вимог. Крім того, суди попередніх інстанцій прийшли до правильного висновку щодо відмови у задоволенні позовних вимог про визнання права власності на майнові права, оскільки, з урахуванням вимог ст. ст. 328, 331, 392 ЦК України, суд не наділений повноваженнями вирішувати вказане питання таким способом, про який просить позивач, так якмайнове право, що є предметом договорів комісії - це обумовлене право набуття в майбутньому прав власності на нерухоме майно, яке виникне за умови виконання позивачами всіх умов цих договорів.

Інші доводи касаційної скарги не дають підстав для скасування ухвалених судами першої та апеляційної інстанцій судових рішень, тому касаційна скарга ОСОБА_10, ОСОБА_9 та ОСОБА_6, в інтересах яких діє ОСОБА_14, підлягає відхиленню, а оскаржувані судові рішення - залишенню без змін.