У х в а л а
IМЕНЕМ УКРАЇНИ
Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України у складі:
головуючого
Присяжнюк Т.I.,
суддів
Пошви Б.М., Нікітіна Ю.I.,
за участю прокурора
Микитенка О.П.,
засудженого
ОСОБА_1,
захисників-адвокатів
ОСОБА_2 та ОСОБА_3
розглянула в судовому засіданні в м. Києві 12 грудня 2006 року кримінальну справу за касаційними скаргами засудженогоОСОБА_4., захисників-адвокатів ОСОБА_2, ОСОБА_5. та ОСОБА_3 на вирок судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Волинської області від 8 вересня 2006 року, яким засуджено:
ОСОБА_4,
IНФОРМАЦIЯ_1, громадянина України, раніше не судимого,
- за ч. 3 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 8 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані зі здійсненням функцій представника влади в митних органах України на строк 2 роки з конфіскацією S майна, з позбавленням на підставі ст. 54 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) спеціального рангу - радник митної служби 1 класу;
ОСОБА_1,
IНФОРМАЦIЯ_2, громадянина України, раніше не судимого,
- за ч. 3 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані зі здійсненням функцій представника влади в митних органах України на строк 2 роки з конфіскацією j майна, з позбавленням на підставі ст. 54 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) спеціального рангу - радник митної служби 3 класу.
ОСОБА_4 та ОСОБА_1 визнано винними та засуджено за те, що вони, будучи службовими особами, займаючи відповідальне становище, за попередньою змовою групою осіб, одержали хабара у великому розмірі, поєднане з його вимаганням.
ОСОБА_4, обіймаючи посаду заступника начальника - начальника служби митної варти та боротьби з контрабандою Волинської митниці, за попередньою змовою з начальником оперативного відділу оперативного реагування та проведення спецоперацій вказаної митниці ОСОБА_1. 23 вересня 2005 року шляхом вимагання одержали хабар в особливо великому розмірі за таких обставин.
18 серпня 2005 року представник ТзОВ "НВП-ФерЕйт" ОСОБА_8 звернувся до Волинської митниці з листом-узгодженням Київської регіональної митниці та пакетом документів для митного оформлення елементів трубопроводу на загальну суму 2 952 188 доларів США.
У зв'язку з цим Волинською митницею було розпочато перевірку достовірності поданих вказаним підприємством документів, в ході якої ОСОБА_4 дав вказівку ОСОБА_1 вимагати у ОСОБА_8 передачі хабара в розмірі 60 000 доларів США (тобто 10 % від суми ПДВ, яка повинна була б повернутись з державного бюджету підприємству ТзОВ "НВП ФерЕйт").
Після деяких прохань з боку підприємства ТзОВ "НВП-ФерЕйт" ОСОБА_4 дав вказівкуОСОБА_1 вимагати передачі хабара у розмірі 20-25 тисяч доларів США, обіцяючи після цього припинити перевірку вказаної фірми, про що 19 вересня 2005 року ОСОБА_1. повідомив ОСОБА_8, на що той погодився.
23 вересня 2005 року приблизно о 9 годині в адміністративному приміщенні Волинської митниці, по вул. Чубинського, 1 у м. Ковелі Волинської області ОСОБА_1., діючи за попередньою змовою з ОСОБА_4, шляхом вимагання одержав від ОСОБА_8 хабар у сумі 80 000 грн. та 3 900 доларів, що за курсом Національного банку України на момент вчинення злочину становило 19 500 грн., а всього на загальну суму 99 500 грн., тобто в особливо великому розмірі.
Після цього ОСОБА_1. заніс вказані кошти в службовий кабінет ОСОБА_4., які потім були вилучені працівниками міліції.
У касаційних скаргах:
- засуджений ОСОБА_4 просить вирок щодо нього скасувати, а кримінальну справу направити до Генеральної прокуратури України, мотивуючи тим, що його безпідставно засуджено за злочин, якого він не вчиняв. Крім того, посилається на порушення норм кримінально-процесуального законодавства;
- захисник-адвокат ОСОБА_2 просить вирок щодоОСОБА_4. скасувати, а кримінальну справу направити до Генеральної прокуратури України, мотивуючи тим, що досудове та судове слідство проведено неповно, необ'єктивно та з порушенням норм кримінально-процесуального законодавства;
- захисник-адвокат ОСОБА_5. просить судові рішення щодо ОСОБА_1 скасувати, а провадження у кримінальній справі закрити, посилаючись на те, що досудове та судове слідство проведене неповно, необ'єктивно та з порушенням прав її підзахисного, оскільки він не вчиняв неправомірних дій, тобто не вимагав та не отримував хабара;
- захисник-адвокат ОСОБА_3 просить вирок щодо ОСОБА_1 скасувати, а провадження у кримінальній справі закрити, мотивуючи тим, що по справі не здобуто достатньо доказів на підтвердження вини його підзахисного.
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_1, який просив пом'якшити покарання, захисників-адвокатів ОСОБА_2, ОСОБА_3, які підтримали касаційні скарги, прокурора, який просив касаційні скарги задовольнити частково, вирок щодоОСОБА_4. та ОСОБА_1 змінити: виключити кваліфікуючу ознаку "одержання хабара поєднане з вимаганням хабара", перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи скарг, колегія суддів вважає, що вони підлягають частковому задоволенню.
Доводи касаційних скарг засудженогоОСОБА_4. та його захисника-адвоката ОСОБА_2 про те, щоОСОБА_4. не отримував хабара, а твердження захисників-адвокатів ОСОБА_3 та ОСОБА_5. про необгрунтованість притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_1, який хоча і передав хабар ОСОБА_4 але тільки виконував його (ОСОБА_4) вказівки, позбавлені підстав і спростовуються дослідженими у судовому засіданні доказами, які належно оцінені судом.
ВинністьОСОБА_4, та ОСОБА_1 у вчиненні злочину за обставин, викладених у вироку, доведена зібраними у справі доказами, дослідженими у судовому засіданні.
ОСОБА_1. визнав, що після того, як заступник начальника служби митної варти та боротьби з контрабандою Пойда Г.I. дала завдання перевірити походження продукції експортованої ТзОВ "НВП ФерЕйт", до нього звернувся менеджер вказаного підприємства ОСОБА_8, який попросив припинити перевірку за винагороду, на що він відмовився. Про вказані події він повідомив ОСОБА_4 якому був безпосередньо підпорядкований, і той запропонував зустрітися з цього приводу. На зустріч він поїхав разом з інспектором ОСОБА_6
ОСОБА_1. визнав, що саме на зустрічі ОСОБА_4 дав йому вказівку продовжити перевірку ТзОВ "НВП ФерЕйт" та вимагати хабар, а за її припинення через декілька днів запропонував йому провести ще ряд заходів по перевірці підприємства, а за її припинення вимагати хабар.
Під час зустрічі з ОСОБА_8, якому він передав вимогуОСОБА_4. про сплату хабара в розмірі 60 000 доларів США, той відповів, що таких питань не вирішує. Після зустрічі з директором вказаного підприємства ОСОБА_7, той погодився з пропозицієюОСОБА_4., але згоден був передати хабар в сумі 20-25 тис., про що він (ОСОБА_1.) у свою чергу повідомив ОСОБА_4 і той погодився, однак дав вказівку відібрати зразки труб.
Після всіх узгоджень ОСОБА_8 повідомивОСОБА_1, що саме 23 вересня 2005 року він передасть необхідні документи і хабар. У визначений день о 8 годині 30 хвилин ОСОБА_8 передав йому пакет з грошима, який він відніс ОСОБА_4 а той віддав документи ТзОВ "НВП "ФерЕйт". При цьому запевнив, що з перевіркою буде все нормально, про що він також передав ОСОБА_8. Згодом його (ОСОБА_1) затримали працівники правоохоронних органів.
Як убачається із матеріалів справи, показання ОСОБА_1 про обставини вчиненого злочину послідовні протягом всього досудового та судового слідства та підтверджуються іншими матеріалами справи, а тому суд правильно поклав їх в основу вироку.
З показань ОСОБА_6 вбачається, що в кінці серпня на початку вересня 2005 року він на службовому автомобілі відвозив на завод "Сільмаш" ОСОБА_1 на зустріч з ОСОБА_4.
Свідок ОСОБА_7 пояснив, що він працював директором ТзОВ "НВП ФерЕйт", а ОСОБА_8 - менеджером. У кінці серпня 2005 року йому повідомив ОСОБА_8 про те, що заступник начальника митниці ОСОБА_4 та його підлеглий ОСОБА_1 вимагають хабара в сумі 60 тис. доларів США та чинять перешкоди при відправці вантажу. У зв'язку з цим на початку вересня 2005 року йому довелося приїхати у м. Ковель на зустріч з ОСОБА_1, після чого сума хабара зменшилась до 25-30 тис. доларів США. Однак і цю суму сплачувати він не хотів, тому дав вказівку ОСОБА_8. звернутися в правоохоронні органи.
Свідок ОСОБА_8 підтвердив, що під час митного оформлення документів їх підприємства та неодноразових зустрічей з ОСОБА_1., той повідомив, що за розпорядженнямОСОБА_4. буде припинено перевірку їх підприємства ТзОВ "НВП ФерЕйт", але в обмін на хабар у сумі 60 000 доларів США, про що він поставив до відома директора ОСОБА_7 Також підтвердив, що на початку вересня 2005 року директор приїжджав у м. Ковель, де зустрічався з ОСОБА_1, після чого сума хабара зменшилася до 20-25 тис. доларів США. У зв'язку з тим, що перевірка не припинялась, йому довелося звернутися до ОСОБА_1, який повідомив, що необхідно передати йому хабара. Тому 21 вересня 2005 року він звернувся в органи міліції, де йому було вручено гроші, які він 23 вересня 2005 року приблизно о 8 годині 35 хвилин в якості хабара передав ОСОБА_1в обмін на документи, які знаходились у ОСОБА_4. в його робочому кабінеті.
Вказані показання свідки ОСОБА_8 та ОСОБА_7 підтвердили в ході проведення слідчих дій за участю ОСОБА_1 (т. 1 а. с. 153-155, 166-168).
Як убачається із даних заяви ОСОБА_8 - менеджера зовнішньоекономічної діяльності ТзОВ "НВП ФерЕйт", ОСОБА_1. та ОСОБА_4 вимагали у нього хабара за оформлення митних документів підприємства, де він працював.
Свідки ОСОБА_9 та ОСОБА_10 - працівники Ковельського МРВ УМВС України у Волинській області, підтвердили обставини, за яких ОСОБА_8 звернувся до них із заявою про вимагання в нього хабара.
Судом перевірялись обставини реєстрації заяви ОСОБА_8, яка була датована 21 вересням 2005 року.
З даних протоколу вбачається, що 22 вересня 2005 року з метою викриття хабара ОСОБА_8. вручено 80000 грн. та 3 900 доларів США.
Встановлено, що кошти ОСОБА_8. вручались в присутності понятих ОСОБА_11 та ОСОБА_12, які в судовому засіданні підтвердили, що гроші знаходились в упаковках в гривнях та доларах, які були перераховані та переписані номера купюр.
Свідки ОСОБА_13 та ОСОБА_14. - працівники правоохоронних органів, підтвердили, що саме ними було вручено кошти ОСОБА_8, про що є відповідні документи в матеріалах справи.
Свідки ОСОБА_15 та ОСОБА_16 підтвердили, що вранці 23 вересня 2005 року вони бачили як ОСОБА_1 заніс коробки з під комп'ютерних колонок до кабінету ОСОБА_4., звідти повернувся, маючи при собі папку з документами.
З даних висновку судово-дактилоскопічної експертизи вбачається, що на коробці, вилученій в ході огляду місця події, проведеної в кабінеті у ОСОБА_4, виявлено сліди пальців рук, які належать ОСОБА_1
Свої показання вказані свідки також підтвердили в ході відтворення обстановки та обставин події злочину (т. 1 а. с. 192-196, 202-209).
Свідок ОСОБА_17. підтвердив, що працюючи з ОСОБА_1. в одному кабінеті, неодноразово бачив ОСОБА_8, який спілкувався з ОСОБА_1. з приводу документів. Крім того, пояснив, що через деякий час і директор вказаної фірми ОСОБА_7 висловлював претензії до працівників митниці у зв'язку з відбиранням зразків труб, на що ОСОБА_1 пояснював, що виконував вказівки керівництва. 23 березня 2005 року він бачив у робочому кабінеті ОСОБА_1 ОСОБА_8
Свідок ОСОБА_18 підтвердив, що коли займався оформленням та відправкою товару, який відправлявся фірмою ТзОВ "НВП ФерЕйт", то познайомився з представником вказаної фірми ОСОБА_8 Після перевірки документації підприємства він не заперечував проти призупинення відвантаження товару, однак з митниці за підписом ОСОБА_4. надійшли документи для проведення огляду та відбирання зразків труб.
Як убачається із протоколу огляду вилучених документів, орієнтування на проведення дослідних зразків товару фірмою ТзОВ "НВП ФерЕйт", було підписане саме ОСОБА_4., а виконавцем значився ОСОБА_1.
Аналіз приведених даних, взятих в їх сукупності, дав підстави суду зробити правильний висновок про те, що ОСОБА_1. за вказівкоюОСОБА_4. створив такі умови підприємству ТзОВ "НВП ФерЕйт" та його представнику, за яких він був змушений дати хабара, і такі діїОСОБА_4. та ОСОБА_1 вірно кваліфіковані за ч. 3 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , як отримання хабара в особливо великому розмірі, за попередньою змовою групою осіб, службовими особами, які займали відповідальне становище.
Однак, суд помилково прийшов до висновку щодо кваліфікації дій ОСОБА_4. та ОСОБА_1 за ознаками ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) - "поєднане з вимаганням хабара".
Відповідно до положень вказаної норми закону вимаганням хабара визнається вимагання службовою особою хабара з погрозою вчинення або невчинення з використанням влади чи службового становища дій, які можуть заподіяти шкоду правам чи законним інтересам того, хто дає хабара, або умисне створення службовою особою умов, за яких особа вимушена дати хабара з метою запобігання шкідливим наслідкам щодо своїх прав і законних інтересів.
Тому кваліфікуючу ознаку ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) - поєднане з вимаганням хабара з вироку необхідно виключити.
Міру покаранняОСОБА_4., на думку колегії суддів, можливо пом'якшити до мінімальної межі, встановленої в санкції закону, за яким його визнано винним.
Що стосується міри покарання ОСОБА_1, яка призначена із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , то її також можливо пом'якшити, оскільки після постановлення вироку він продовжує хворіти і його стан здоров'я постійно погіршується, про що свідчать довідки, додатково подані в судовому засіданні.
Керуючись статтями 394-396 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) , колегія суддів
УХВАЛИЛА:
Касаційні скарги засудженогоОСОБА_4. та захисників-адвокатів ОСОБА_2, ОСОБА_5. і ОСОБА_3 задовольнити частково.
Вирок судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Волинської області від 8 вересня 2006 року щодо ОСОБА_4 та ОСОБА_1 змінити:
- виключити кваліфікуючу ознаку ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) - поєднане з вимаганням хабара;
- пом'якшити ОСОБА_4 покарання за ч. 3 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) до 8 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані із здійсненням функцій представника влади в митних органах України на строк 2 роки з конфіскацією S майна, з позбавленням на підставі ст. 54 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) спеціального рангу - радник митної служби 1 класу;
- пом'якшитиОСОБА_1 покарання за ч. 3 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) до 2 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані із здійсненням функцій представника влади в митних органах України на строк 2 роки з конфіскацією j майна, з позбавленням на підставі ст. 54 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) спеціального рангу - радник митної служби 3 класу.
У решті вирок щодоОСОБА_4. та ОСОБА_1 залишити без зміни.
СУДДI:
Присяжнюк Т.I. Пошва Б.М. Нікітін Ю.I.