В апеляційній скарзі Державна податкова інспекція у м. Полтава просить скасувати постанову суду першої інстанції, прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а саме: суд першої інстанції не звернув увагу на те, що фінансовий результат (доход) від операцій з купівлі-продажу цінних паперів для ВАТ "Полтавхіммаш" дорівнює нулю, оскільки купівля та продаж здійснювались за однією вартістю цінних паперів 28478 000 грн.; прості іменні акції ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів" та ВАТ "Електромеханічний завод" не можуть вважатись фінансовою інвестицією, а тому кошти, отримані на розрахунковий рахунок від реалізації фінансових інвестицій (акцій), які не відповідають критеріям визнання активів, є доходом підприємства з інших джерел, ВАТ "Полтавхіммаш" перераховані кошти повинно включати до складу валових витрат у відповідних звітних періодах.

В апеляційній скарзі Прокуратура Полтавської області просить скасувати постанову суду першої інстанції, прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а саме: суд першої інстанції не звернув уваги на те, що продаж акцій ВАТ "Полтавхіммаш" здійснювало у день їх купівлі за ціною придбання, тобто дані операції не є економічно виправданими, насправді між сторонами укладено договір позики, і відповідно, договори купівлі-продажу є удаваними правочинами.

В запереченнях на апеляційні скарги позивач просить залишити апеляційні скарги без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін.

Колегія суддів, вислухавши суддю-доповідача, пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, заперечення на апеляційні скарги, приходить до висновку, що апеляційні скарги не підлягає задоволенню з наступних підстав:

Судом першої інстанції встановлено, що відповідачем проведено планову виїзну перевірку відкритого акціонерного товариства "Полтавхіммаш" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.04.2007 р. по 30.09.2008 p., валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2007 р. по 30.09.2008 p., про що складено Акт № 474/23-6/00217449 від 11.03.2009 p., в якому зазначені наступні порушення:

- по податку на прибуток: п 5.9 ст. 5 Закону України від 22.05.1997р. № 283/97-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" зі змінами та доповненнями, встановлено заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 01.2 Декларацій "приріст балансової вартості запасів" всього у сумі 202 195 грн., у тому числі: за півр.2007 р. - на 1 877 грн., за 3 кв.2007 р.-152 162 грн., за 2007 р. - на 165 752 грн.. за 1 кв.2008 p.- на 20 948 грн., за півр. 2008 р. 29 573 грн., за 3 кв. 2008 p.- 36 443 грн.

13.03.2009 р. Державною податкової інспекцією у м. Полтаві за № 1706/к/23-637, направлено на адресу позивача лист "Про внесення змін до акту перевірки", згідно з яким розділ 4 "Висновок" Акту № 474/23-6/00217449 від 11.03.2009 р. в частині порушення по податку на додану вартість доповнено абзацом наступного змісту:

- п. 4.1. ст. 4, пп. 11.2.1 п.11.2 ст. 11 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" в редакції від 22.05.1997 p. № 283/97-ВР (283/97-ВР) зі змінами та доповненнями перевіркою встановлено заниження скоригованого валового доходу за 1 півр. 2007 р. в сумі 28 478 000 грн. та заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 04.1 Декларацій "витрати на придбання товарів (робіт, послуг), крім визначених 04.11" в сумі 28 478 000 грн. у тому числі за 3 кв. 2007р.- на 3632438 грн., за 2007р.-на 9792438 грн., за 1 кв. 2008р. - 18685562 грн. за півр. 2008 р. - 18685562 грн.. за 3 кв. 2008 р. - на 18685562 грн. В результаті чого до бюджету несвоєчасно нараховано податок на прибуток. Також зазначено, що даний лист вважається невід'ємною частиною акту перевірки від 11.03.2009 р. № 474/23-6/00217449.

На підставі Акту перевірки винесено податкове повідомлення-рішення від 20.03.2009 р. № 0000182302/0, яким визначено суму податкового зобов'язання за платежем податок на прибуток приватних підприємств в розмірі 3 635 573 грн.50 коп. грн., з них: за основним платежем - 50549 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями - 3 585 024,50 грн.

Згідно з копією розрахунку застосування штрафних санкцій, проведеного відповідачем згідно із пп. 17.1.3 п.17.1 ст. 17 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами", за порушення податкового законодавства п.5.9. ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", сума недоплати становить 50 549 грн. та сума штрафних санкцій становить 25274,50 грн.

Задовольняючи позов відкритого акціонерного товариства "Полтавхіммаш", суд першої інстанції виходив з того, що оскільки згідно розрахунку відповідача податкове зобов'язання в розмірі 50 549 грн. визначене за порушення п.5.9. ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", а податкове зобов'язання позивачу за порушення п.4.1. ст.4, гіп.11.2.1 ст. 11 цього Закону донараховано не було, то нарахування податковою інспекцією штрафних санкцій відкритого акціонерного товариства "Полтавхіммаш" в розмірі 3 559 750.00 грн. здійснено безпідставно та всупереч вимогам законодавства.

Колегія суддів погоджується з такими висновком суду першої інстанції.

ВАТ "Полтавахіммаш" є юридичною особою, має код за ЄДРПОУ 00217449 та взяте на податковий облік у Державній податковій інспекції у м. Полтаві 06.06.1995 p.

Відкритим акціонерним товариством "Полтавхіммаш" (Клієнт) і Товариством з обмеженою відповідальністю "Індекс-капітал" (Торговець) укладено договір комісії 26.06.2007 р. № Б260607/48, згідно якого Торгівцем ( п.1.2 Договору) від свого імені на користь та за рахунок Клієнта, були придбані прості іменні акції, емітовані Відкритим акціонерним товариством "Електромеханічний завод" (ідентифікаційний код 32688333) у кількості 67 802 000 штук на загальну суму 16 950 500 грн., а також прості іменні акції, емітовані відкритим акціонерним товариством "Фабрика ізоляційних матеріалів" (ідентифікаційний код 32926639) у кількості 15 370 00 шт. на загальну суму 11 527 500 грн. всі акції по номінальній вартості 0.25 грн. за одну акцію.

Ціна придбання цінних паперів згідно пп. 3.1 Даного договору, складає 28 478 000 грн.

На підставі акту приймання - передачі цінних паперів від 27.06.2007 р. складеного між Відкритим акціонерним товариством "Полтавхіммаш" (Клієнт) і Товариством з обмеженою відповідальністю "Індекс-капітал" (Торговець), останній забезпечив передачу, а Клієнт прийняв по договору комісії №Б260607/48 від 26.06.2007 р. вищевказані прості іменні акції.

На виконання умов договору комісії №Б260607/48 від 26.06.2007 р. ВАТ "Полтавхіммаш" - Клієнт зарахував грошові кошти в сумі 28 478 000 грн. на поточний рахунок Торгівця - ТОВ "Індекс Капітал" за придбані цінні папери цього договору наступними платіжними дорученнями:

платіжне доручення № 1794 від 31.07.2007 р. на суму 3 632 437,74 грн.

платіжне доручення № 2668 від 31.10.2007 р. на суму 6160 000,00 грн.

платіжне доручення № 3437 від 31.01.2008 р. на суму 10 000 000,00 грн.

платіжне доручення № 3447 від 31.01.2008 р. на суму 8685562,26 грн.

В подальшому згідно договору купівлі - продажу цінних паперів № Б270607/51 від 27.06.2007 р. відкритим акціонерним товариством "Полтавхіммаш" прості іменні акції, емітовані Відкритим акціонерним товариством "Електромеханічний завод" (ідентифікаційний код 32688333) у кількості 67 802 000 штук на загальну суму 16 950 500 гри., а також прості іменні акції, емітовані Відкритим акціонерним товариством "Фабрика ізоляційних матеріалів" (ідентифікаційний код 32926639) у кількості 15 370 00 шт. на загальну суму 11 527 500 грн., всі акції по номінальній вартості 0,25 грн. за одну акцію, було продано ТОВ "Індекс-капітал", яке діє в інтересах третіх осіб, згідно договору комісії № Б260607/50. Ціна придбання цінних паперів згідно цього договору (п.1.2). складає 28 478 000 грн.

Відповідно до акту приймання - передачі на виконання зазначеного договору купівлі - продажу цінних паперів від 27.06.2007 р. складеного між Відкритим акціонерним товариством "Полтавхіммаш" (Продавець) і Товариством з обмеженою відповідальністю "Індекс-капітал" (Покупець). Продавець передав, а Покупець забезпечив прийом вищевказаних простих іменних акцій.

Згідно акту від 02.07.2007 p. про виконання договору купівлі - продажу цінних паперів № Б270607/51 від 27.06.2007 p., умови договору виконані в повному обсязі.

Положенням пункту 7.6 статті 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994, № 334/94-ВР (в редакції Закону України N 283/97-ВР (283/97-ВР) віл 22.05.97) встановлений спеціальний режим оподаткування.

Відповідно до пп. 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 зазначеного Закону платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами. Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів. понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону. Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж. виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду. Усі інші витрати та доходи такого платника податку, крім витрат та доходів за операціями з цінними паперами (корпоративними правами) та деривативами, визначеними цим підпунктом, беруть участь у визначенні об'єкта оподаткування такого платника податку на загальних умовах, встановлених цим Законом. Норми цього пункту не поширюються на операції з емісії корпоративних прав або інших цінних паперів, що здійснюються платником податку, а також з їх зворотного викупу або погашення таким платником податку. Норми цього пункт поширюються на платників податку - торгівців цінними паперами та деривативами. а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгівлі цінними паперами чи деривативами. Те саме стосується обліку операцій таких платників податку з придбання або продажу корпоративних прав, відмінних від акцій.

Під терміном "витрати" слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (враховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості. До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням (пп. 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств").

Під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи матеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. До складу доходів включається також сума будь-якої заборгованості платника податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням (пп. 7.6.4 п. 7.6 ст. 7 цього Закону).

Як встановлено Актом перевірки та підтверджено в судовому засіданні, згадані операції відображено позивачем у складі операцій з цінними паперами в декларації з податку на прибуток позивача за І півріччя 2007 р.

Пунктом 1.4 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. №334/94-ВР визначено, що цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Так, згідно положень Закону України від "Про цінні папери та фондовий ринок" 23.02.2006, № 3480-IV (3480-15) :

Цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України (435-15) та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Відповідно до ч. 9 ст. 6 Цього Закону реєстрацію випуску акцій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, передбачений, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998, № 222 (z0180-99) "Про затвердження Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій" ( надалі - Порядок).

Згідно п. 1.2 Порядку (z0180-99) уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у підпункті 1.1 пункту 1 цього розділу.

Відповідно до пролежень пунктів 1.4 та 1.5 Порядку (z0180-99) , реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій. Починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.

Згідно акту перевірки № 474/23-6/00217449 віл 11.03.2009 p., розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.01.2008 р. було зупинено обіг акцій Відкритого акціонерного товариства "Електромеханічний завод", а відомостей про зупинення обіг акцій відносно Відкритого акціонерного товариства Відкритого акціонерного товариства "Фабрика ізоляційних матеріалів" на момент проведення перевірки у органу податкової інспекції взагалі не було.

Крім того, відповідно до положень частин 3-4 статті 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" від 10.12.1997, № 710/97-ВР, право власності на цінні папери, випущені бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача. Підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігай зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

Згідно виписки про обіг цінних паперів(в рамках спірних договорів) на рахунку! в цінних паперах № 003268 за період з 27.06.2007 р. по 23.07.2007 р. Відритого! акціонерного товариства "Полтавхіммаш", видана зберігачем Товариством з обмеженою І відповідальністю "Індустрія цінних паперів" (ліцензія ДКЦПФР України №218314 від 22.04.2005р.) по балансовому рахунку 212 "ІДП. не обтяжені на зобов'язав, в обігу на ФР".

Таким чином, позивачем в повній відповідності із нормами Закону у декларації з податку на прибуток за І півріччя 2007 р. відображено доходи і витрати від операцій з цінними паперами, які відповідають первинним документам.

З огляду на вищезазначене, висновки відповідача в акті перевірки № 474/23-6/00217449 від 1 1.03.2009 р. (сторінка 9 Акту), що ВАТ "Полтавхіммаш" використовувало у операціях з торгівлі цінними паперами, акції, емітованих підприємствами щодо яких припинилася діяльність емітента і тому у нього не було підстав для оподаткування таких операцій на підставі п.7.6 ст.7 "Про оподаткування прибутку підприємств", а також висновок про те, що позивачем проводились операції з неіснуючими акціями, є безпідставними та документально не підтвердженими.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач в Акті перевірки, посилається на листи Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська від 19.02.2009 р. № 8905/7/22-119 та лист Державної податкової інспекції у Ленінському районі м. Дніпропетровська від 09.02.2009 р. № б\н /7/22-038. відповідно до яких робить висновки, що діяльності підприємств - емітентів цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Електромеханічний завод" (ідентифікаційний код 32688333) та відкритого акціонерного товариства "Фабрика ізоляційних матеріалів" (ідентифікаційний код 32926639) припинено, згідно рішень судів, зокрема, визнано недійсним запис про проведення державної реєстрації, визнано недійсними установчі документи тощо та свідчить про фіктивність вказаних підприємств.

При цьому висновок Державної податкової інспекції у м. Полтаві документально і нормативно не підтверджуються, оскільки як встановлено із пояснень представника відповідача в судовому засіданні, тільки в ході розгляду даної справи в липні 2009 року відповідач звернувся до господарського суду Дніпропетровської області та органів податкової інспекції для отримання копій рішень щодо скасування вищезазначених підприємств.

Крім того, відповідно до положень статті 59 Господарського кодексу України від 16.01.2003, № 436-ІV припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб – засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду. Скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності.

А згідно частини 2 ст. 33 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" від 15.05.2003, № 755-IV, юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи.

Відповідно до ч.4 ст. 91 Цивільного кодексу України від 16.01.2003. № 435-IV, Цивільна правоздатність юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Як вбачається із копії витягу серії АГ № 133866 станом на 06.03.2009 р. щодо Відкритого акціонерного товариства "Електромеханічний завод" (код 32688333) запис про судове рішення щодо припинення юридичної особи відсутній, а згідно копії витягу серії АГ № 133869 станом на 06.03.2009 р. за ідентифікаційним кодом 32926639 (Відкрите акціонерне товариство "Фабрика ізоляційних матеріалів") в Єдиному державному реєстрі записів не знайдено.

Щодо застосування штрафних санкцій згідно з пп. "б" пп.4.2.2 ст.4 та п.17.1.3 ст. 17 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" за порушення п.4.1. ст.4 ст. 11.2.1 ст. 11 "Про оподаткування прибутку підприємств" суд зазначає наступне.

Податковим повідомленням - рішенням від 20.03.2009 р. № 0000182302/0 визначено податкове зобов'язання позивача в сумі 3635573,50 грн., в тому числі за основним платежем 50 549 грн., за штрафними санкціями в розмірі 3585024,50 грн.. а відповідно розрахунку штрафних санкцій, складеного відповідачем, за порушення податкового законодавства и.5.9. ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" . сума зобов'язання по податку на прибуток становить 50549 грн. та сума штрафних санкцій становить 25 274,50 грн.. Таким чином, сума штрафних санкцій визначена у податковому повідомленні рішення в розмірі 3 559 750.00 грн. (З 585 024.50 грн. - 25 274.50 грн.) застосована за порушення п.4.1. ст.4 пп. 11.2.1 ст. 11 "Про оподаткування прибутку підприємств" на підставі листа відповідача від 13.03.2009 р. № 1706/к/23-637.

Підпунктом 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 Закону України "Про порядок погашення зобов'язань і платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" від 21.12.2000 N 2181-Ш (з відповідними змінами та доповненнями) встановлено, що у разі, коли контролюючий орган самостійно донараховує суму податкового зобов'язання платника податків за підставами, викладеними у пп. "б" пп. 4.2.2 п. 4.2 ст. 4 цього Закону, такий платник податків зобов'язаний сплатити штраф у розмірі десяти відсотків від суми недоплати (заниження суми податкового зобов'язання) за кожний з податкових періодів, установлених для такого податку, збору (обов'язкового платежу), починаючи з податкового періоду, на який припадає така недоплата, та закінчуючи податковим періодом, на який припадає отримання таким платником податків податкового повідомлення від контролюючого органу, але не більше п'ятдесяти відсотків такої суми та не менше десяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян сукупно за весь строк недоплати, незалежно від кількості податкових періодів, що минули.

Таким чином, законодавцем передбачено єдину підставу для нарахування сум штрафних санкцій відповідно до пп. 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 Закону, а саме - нарахування суми податкового зобов'язання (основного платежу) податковим органом.

Доводи Державної податкової інспекції у м. Полтава та Прокуратури Полтавської області в апеляційних скаргах щодо обов’язковості отримання позивачем прибутку в результаті здійснення господарських операцій з купівлі-продажу, колегія суддів вважає безпідставними, виходячи з наступного:

Відповідно до п. 1.32 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 22.05.1997р. №283/97-ВР із змінами та доповненнями "господарська діяльність" - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою. Під безпосередньою участю слід розуміти зазначену діяльність особи через свої постійні представництва, філіали, відділення, інші відокремлені підрозділи, а також через довірену особу, агента або будь-яку іншу особу, яка діє від імені та на користь першої особи. Тобто, ведення господарської діяльності спрямоване на отримання доходу.

Оскільки поняття "дохід" безпосередньо не визначено Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) , то тлумачення даного поняття повинно здійснюватися з використанням норм Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб" від 22.05.2003р. № 889-IV (889-15) (п. 1.43 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств").

П. 1.2 ст. 1 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб",встановлено: "дохід" - сума будь-яких коштів, вартість матеріального і нематеріального майна, інших активів, що мають вартість, у тому числі цінних паперів або деривативів, одержаних платником податку у власність або нарахованих на його користь.

Таким чином, поняття "дохід" в податковому законодавстві охоплює всі види надходжень, які набуваються особою у власність чи на її користь і мають вартісне вираження. При цьому отримання доходу не пов'язується з фактом перевищення надходжень над витратами.

Крім цього, перевищення надходжень над витратами характеризується поняттям "прибуток", визначене Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) та не є тотожними з поняттям "дохід".

При прийнятті рішення щодо купівлі акцій ВАТ "Електромеханічний завод" і ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів" позивач мав на меті придбання активів з метою отримання економічних вигод у майбутньому. В подальшому, керуючись власними інтересами та відповідно до ч. 2 ст. 67 Господарського кодексу України, ВАТ "Полтавхіммаш" було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Б270607/51 від 27.06.2007р.

Доводи Державної податкової інспекції у м. Полтава та Прокуратури Полтавської області в апеляційних скаргах, що прості іменні акції ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів" та ВАТ "Електромеханічний завод" не можуть вважатись фінансовою інвестицією, а тому кошти, отримані на розрахунковий рахунок від реалізації фінансових інвестицій (акцій), які не відповідають критеріям визнання активів, є доходом підприємства з інших джерел, колегія суддів вважає такими, що не заслуговують на увагу.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" від 23.02.2006р. №3480-IV, акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України (435-15) та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Згідно п.1.4 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. №334/94 цінний папір - це документ, що засвідчує право володіння або відносини позики та відповідає вимогам, установленим законодавством про цінні папери.

Частиною 9 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачено, що реєстрацію випуску акцій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій затверджено Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України №222 від 30.12.1998 р. (z0180-99)

Пунктами 1.4. - 1.6. "Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій" встановлено, що реєструвальний орган (ДКЦПФР України) забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх друкованих видань протягом 15 календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій.

Починаючи з дати опублікування зазначеної інформації в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено. Дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

У відповідності до рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України №88 від 01.04.2004 р. (z0568-04) затверджено "Положення про офіційні друковані видання ДКЦПФР".

Відповідно до п.1.1 Положення, офіційні друковані видання Комісії - друковані видання (газети, журнали, відомості, збірники, бюлетені, інформаційні листи, вісники тощо), засновником (співзасновником) яких є Комісія, започатковані для інформування широкого кола громадськості про діяльність Комісії, у тому числі про нормативно-правові акти щодо розвитку фондового ринку, а також публікації обов'язкової інформації учасників ринку цінних паперів відповідно до чинного законодавства. Офіційним друкованим виданням ДКЦПФР України є Газета "Цінні папери України" (Лист ДКЦПФР України від 06.04.2007 № 354 (v0354312-07) ).

Розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України щодо зупинення обігу акцій ВАТ "Електромеханічний завод" було прийнято 24.01.2008р., а відносно ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів" таке розпорядження взагалі не приймалось, що, вказано в Акті (стор. 8).

Відповідно до ст. 91 Цивільного кодексу України цивільна правоздатність (здатність мати права й обов'язки) юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Юридична особа є такою, що припинилася, з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення юридичної особи (ст. 33 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" від 15.05.2003р. №755-IV).

Згідно ст. 91 Господарського Кодексу України припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до статті 59 цього Кодексу. Ліквідація господарського товариства вважається завершеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з дня внесення запису про його ліквідацію до державного реєстру.

Відповідно до ст. 111 Цивільного кодексу України юридична особа є ліквідованою з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Відповідно до статті 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців" визначено статус відомостей з Єдиного державного реєстру: "Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними".

Згідно Витягу з ЄДРПОУ №133866 запису про ліквідацію ВАТ "Електромеханічний завод" на момент укладення спірних угод, а також на теперішній час внесено не було. У зв'язку з чим, ВАТ "Електромеханічний завод" не є таким, що припинило свою діяльність.

Отже, це означає, що на момент укладення договору комісії від 26.06.2007 року №Б260607/4 та договору купівлі-продажу від 27.06.2007р. №Б270607/51 спірних акцій, ВАТ "Електромеханічний завод" не було ліквідовано, тобто мало статус юридичної особи та було здатне мати відповідні права та обов'язки (цивільну правоздатність).

Це підтверджується в Акті перевірки (стор. 8), в якому також зазначено стан юридичної особи ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів" (код 32926639) "...під кодом №21 "Ліквідаційна процедура за рішенням (постановою) суду".

Таким чином, на момент укладення договору комісії від 26.06.2007 року №Б260607/4 та договору купівлі-продажу простих іменних акцій від 27.06.2007р. №Б270607/51 для ВАТ "Полтавхіммаш" не існувало жодної перешкоди для їх укладення (відсутність у єдиному державному реєстрі записів про ліквідацію ВАТ "Електромеханічний завод" та ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів", відсутність розпоряджень ДКЦПФР України щодо зупинення обігу акцій цих підприємств, відсутність опублікування зазначеної інформації в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу).

Згідно положень ч. 3-4 ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" від 10.12.1997р. №710/97-ВР право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, а також по знерухомленим документарним цінним паперам, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігана цінних паперів. Підтвердженням права власності на цінні папери в разі їх емісії в бездокументарній формі, а також по знерухомленним документарним цінним паперам, є виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігай цінних паперів зобов'язаний надавати власнику цінних паперів. Виписка про обіг на рахунку в цінних паперах №003268 по операціям з акціями ВАТ "Електромеханічний завод" і ВАТ "Фабрика ізоляційних матеріалів", які проводилися в рамках вищезазначених договорів, надана зберігачем ТОВ "Індустрія цінних паперів" (ліцензія ДКЦПФР України №218314 від 22.04.2005). Виписка станом на 23.07.2007р. надана по балансовому рахунку 212 "ЦП, не обтяжені зобов'язан. в обігу на ФР".

Отже, ВАТ "Полтавхіммаш" правомірно відображено у декларації на прибуток за І півріччя 2007 року доходи і витрати від операцій з цінними паперами, які відповідають первинним документам, та у відповідності з вимогами чинного законодавства застосовано спеціальний режиму оподаткування, передбачений п.7.6 ст. 7 Закону України від 22.05.1997р. №283/97-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств". Відповідно у ВАТ "Полтавхіммаш" відсутні підстави для застосування пп.. 11.2.1 п.11.2 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".