розглянувши касаційну скаргу Красноармійської об'єднаної держаної податкової інспекції на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 01.11.2005 р. та рішення Господарського суду Донецької області від 27.09.2005 р.

у справі за позовом Державного підприємства "Селидіввугілля" структурного підрозділу "Шахта Курахівська"

до Красноармійської об'єднаної держаної податкової інспекції

про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень, -

У квітні 2004 року ДП "Селидіввугілля" звернувся з позовом до Красноармійської ОДПI про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень від 16.04.2004 р. №0001482342/3 в частині визначення податкового зобов'язання з ПДВ в сумі 39515 грн. та №0001492342/3 в частині завищення суми бюджетного відшкодування з ПДВ у розмірі| 205865 грн.

Вимоги мотивовані тим, що основні фонди та матеріальні активи від ДВАТ шахта "Курахівська" ДП ДХК "Селидіввугілля" не були передані на баланс ДП "Шахта №10", працівники не переведені, тобто структурний підрозділ на базі якого передбачалось створення ДП "Шахта №10" знаходився у складі ДВАТ шахта "Курахівська", а тому витрати за використану електроенергію та воду несла ДВАТ шахта "Курахівська".

Рішенням Господарського суду Донецької області від 27.09.2005 р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 01.11 2005р., позов задоволено частково, визнано недійсним податкове повідомлення-рішення від 16.04.2004 р. №0001492342/3 в частині зменшення бюджетного відшкодування ДВАТ шахта "Курахівська" ДП ДХК "Селидіввугілля" з ПДВ в сумі 89325 грн. та нарахування штрафних санкцій у розмірі 44662 грн. В решті позову відмовлено.

Рішення судів мотивовані тим, що Державне підприємство "Шахта №10" зареєстроване розпорядженням Селидівської міської ради №11-Р від 28.01.2003 р, з цієї дати включено до Єдиного Державного реєстру підприємств та організацій України, є юридичною особою, яка самостійно веде господарську діяльність та укладає угоди.

Згідно наданих документів одержувачем та платником електричної енергії та води у період з 01.01.2003 р. по 01.06.2003 р. є ДВАТ шахта "Курахівська", яке, отримуючи електроенергію, частка якої використовувалась ДП "Шахта №10", сплачувало витрати на електроенергію та воду за ДП "Шахта №10", відображало їх у складі валових витрат та відносило до складу податкового кредиту по ПДВ, що суперечить вимогам пп.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) , а тому податкове повідомлення-рішення №0001482342/3 від 16.04.2004 р. не підлягає визнанню недійсним.

Щодо податкового повідомлення-рішення №0001492342/3 від 16.04.2001 р., то в акті перевірки невірно визначена сума завищеного бюджетного відшкодування з ПДВ що призвело до невірного обчислення сум зменшення ПДВ, що належить відшкодуванню з бюджету, а саме 89325 грн. та відповідних штрафних (фінансових) санкцій в сумі 44662 грн.

03.03.2006р. Вищим адміністративним судом України відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою Красноармійської ОДПI, у якій ставиться питання про скасування судових рішень в частині задоволення позову про визнання недійсним податкового повідомлення рішення №0001492342/3 від 16.04.2004 р. з підстав порушення норм матеріального та процесуального права.

Свої доводи скаржник обгрунтовує тим, що дослідження судово-бухгалтерської експертизи проведені з використанням усереднюю чого розрахунку спожитої електроенергії та води, що не є допустимим для виробничого процесу шахт, і підпадає під сферу застосування непрямих методів.

Позивач у запереченнях на касаційну скаргу та його представник у судовому засіданні касаційної інстанції, просив касаційну скаргу залишити без задоволення, рішення судів - без змін.

Перевіривши у відкритому судовому засіданні повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в судових рішеннях, колегія суддів дійшла висновку, касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідачем проведено документальну перевірку, дотримання позивачем вимог податкового та валютного законодавства ДВАТ шахта "Курахівська" ДХК "Селидіввугілля" за період з 01.01.2003 р. по 31.08.2003 р.

Перевіркою встановлено порушення позивачем вимог пп.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) та пп.7.4.1, пп.7.4.4 п 7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" (168/97-ВР) щодо віднесення до складу податкового кредиту сум ПДВ по витратам, які не пов'язані з підготовкою, організацією та веденням виробництва, а саме, витрати на електроенергію по ДП "Шахта №10" в сумі 1840783 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 243847 грн. за січень-серпень 2003 р. та витрат на воду в сумі 14434 грн. в т.ч. ПДВ в сумі 1533 грн., за січень-серпень 2003 р.

Згідно Наказу Міністерства палива та енергетики від 29.12.2002 р №776 "Про реорганізацію ДВАТ шахта "Курахівська", проведена реорганізація останньої, шляхом виділення з її складу структурного підрозділу Шахта №10 та створення на його базі Державного підприємства "Шахта №10".

Станом на 01.01.2003 р. між ДВАТ шахта "Курахівська" та ДП "Шахта №10" підписано та зареєстровано в Міністерстві палива та енергетики розподільчий баланс.

Розпорядженням Селидівської міської ради від 28.01.2003 р. №11 -Р ДП "Шахта №10" зареєстроване та згідно довідки Донецького обласного Управління статистики з цієї дати включене до Єдиного Державного реєстру підприємств та організацій України. Тобто, з 28.01.2003 р. ДП "Шахта №10" є юридичною собою, яка самостійно веде господарську діяльність та укладає угоди.

Згідно ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) валові витрати виробництва та обігу - це сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Відповідно до пп.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) до складу валових витрат включаються суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, встановлених пунктами 5.3-5.8 цієї статті.

Таким чином, ДВАТ шахта "Курахівська" отримуючи електричну енергію та воду за договорами №10/4/1 від 02.01.2003 р. та №153/3 від 01.01.2003 р., частина яких використовувалась ДП "Шахта №10", порушило приписи пп.5.2.1 п.5.2 ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (334/94-ВР) відобразивши їх у складі валових витрат.

Згідно пп.7.4.4 п.7.4 ст.7 Закону "Про ПДВ" у разі коли платник придбає товари (роботи, послуги), вартість яких не відноситься до складу валових витрат виробництва (обігу) і не підлягає амортизації, податки, що сплачені у зв'язку з таким придбанням, відшкодовуються за рахунок відповідних джерел і до складу податкового кредиту не включаються.

Безпідставне включення ДВАТ шахта "Курахівська" до складу валових витрат за період з 01.01.2003 р. по 01.06.2003 р. сум, які не пов'язані з підготовкою, організацією та веденням виробництва, зумовило безпідставне включення сум до складу податкового кредиту по ПДВ.

З врахуванням викладеного, судова колегія погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанції, про обгрунтованість прийняття податкового повідомлення-рішення № 0001482342/3 від 16.04.2004 р., яким позивачу донараховані податкові зобов'язання з ПДВ та штрафні санкції.

Для з'ясування обставин, що мають значення для справи, призначалась судово- бухгалтерська експертиза, згідно висновку якої виявлені розбіжності з актом перевірки у бік зменшення в частині завищення сум бюджетного відшкодування з ПДВ.

У експертному дослідженні були враховані витрати на електроенергію та воду у січні 2003 р. з моменту державної реєстрації ДП "Шахта №10"; ПДВ по витратам на воду згідно податкових накладних №299/15 від 21.03.2003 р. та №468/15 від 21.05.2003 р., які не були враховані при перевірці; а також, те що ПДВ по витратами на електроенергію з звітний період враховувався ДВАТ шахта "Курахівська" у складі податкового кредиту місяцем пізніше.

За таких обставин визначенні відповідачем в податковому повідомленні-рішенні від 16.04.2004 р. №0001492342/3 суми підлягають зменшенню, а саме, ПДВ в розмірі 89325 грн. та штрафні санкції в сумі 44662 грн.

З огляду на викладене, судова колегія вважає, що суди першої та апеляційної інстанції повно та всебічно оцінивши обставини справи, з дотриманням норм матеріального та процесуального права дійшли вірного висновку, по часткове задоволення позову.

Доводи касаційної скарги не беруться до уваги, оскільки вони не спростовують фактичних обставин справи, встановлених судом.

Відповідно до ст.5 Закону України "Про підприємства в Україні" (698-12) , який був чинним на па час виникнення спірних правовідносин, підприємство набуває статусу юридичної особи з дня його державної реєстрації.

Згідно довідки Донецького обласного управління статистики ДП "Шахта №10" внесена до ЄДРПОУ 28.01.2003 р. та їй присвоєно ідентифікаційний код - 32233465. Саме з моменту державної реєстрації ДП "Шахта №10" є самостійною юридичної особою, яка уповноважена вести господарську діяльність та укладати угоди.

Керуючись ст. ст. 220, 221, 223, 224, 230 Кодексу адміністративного судочинства України (2747-15) , суд -

Касаційну скаргу Красноармійської об'єднаної державної податкової інспекції залишити без задоволення, а постанову Донецького апеляційного господарського суду від 01.11.2005 р. та рішення Господарського суду Донецької області від 27.09.2005 р. без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду України за винятковими обставинами протягом одною місяця з дня відкриття таких обставин.