По вашему совету (из "Бухгалтера" № 19'2000, с. 36-39) наш
главный бухгалтер зарегистрировался в качестве частного
предпринимателя и избрал упрощенную систему налогообложения, а
предприятие заключило с ним договор на предоставление услуг по
ведению бухучета. В результате мы существенно экономим на
налогах. Теперь у директора родилась мысль: не может ли он
тоже стать предпринимателем (ЧПЕНом) и работать директором по
договору подряда?
* * *
Прежде всего отметим, что директору предприятия ничто не
мешает зарегистрироваться в качестве частного предпринимателя.
Ведь Закон "О предпринимательстве" ( 698-12 ) {1} не содержит
ограничений в занятии предпринимательской деятельностью для
представителей директорского корпуса. Тем, кого изучение Закона "О
предпринимательстве" убеждает недостаточно, рекомендуем поднять
письмо Госкомпредпринимательства от 05.09.2001 г. № 1-221/5461
( v5461563-01 ) (см. "Бухгалтер" № 31'2001, с. 13), в котором
прямо сказано, что руководитель юрлица (как, впрочем, и любой
другой работник) может одновременно быть физлицом - субъектом
предпринимательской деятельности и заключать в данном статусе
договоры с предприятием, где он работает.{2}
В общем, если директор хочет предоставлять возглавляемому им
предприятию услуги в качестве ЧПЕНа, например, по уборке офиса или
распространению рекламы - никаких препятствий нет. Стороны
заключают гражданско-правовой договор, и в свободное от
директорской работы время лицо в качестве ЧПЕНа моет полы и клеит
на столбах объявления.
А теперь посмотрим, может ли гражданин в качестве ЧПЕНа
руководить предприятием? Иными словами, должно ли лицо, занимающее
должность директора, обязательно состоять с предприятием в
трудовых отношениях или между ними допустимы гражданско-правовые
отношения по руководству предприятием?
По нашему мнению, руководитель (директор) иметь с предприятием
трудовые отношения должен обязательно. Такой вывод мы делаем на
основании ст. 16 Закона "О предприятиях в Украине" ( 887-12 ) (см.
"Бухгалтер" № 16'2001, с. 55-56), где, в частности, сказано:
"1. Руководитель предприятия нанимается (назначается)
собственником или избирается собственниками имущества.
При найме (назначении, избрании) собственником или
уполномоченным им органом руководителя предприятия на должность с
ним заключается контракт (договор, соглашение), в котором
определяются права, сроки найма, обязанности и ответственность
руководителя предприятия перед собственником и трудовым
коллективом, условия его материального обеспечения и освобождения
от должности с учетом гарантий, предусмотренных контрактом
(договором, соглашением) и законодательством Украины.
2. Руководитель предприятия самостоятельно решает вопросы
деятельности предприятия, за исключением отнесенных уставом к
компетенции других органов управления данного предприятия и если
иное не предусмотрено законодательством Украины. Собственник
имущества не имеет права вмешиваться в оперативную деятельность
руководителя предприятия.
3. Руководитель предприятия может быть освобожден от должности
до истечения срока контракта на основаниях, предусмотренных в
контракте или в законодательстве Украины".
Как видим, ст. 16 оперирует в отношении руководителя понятием
"должность". Например, в договоре с руководителем должны
определяться основания (условия) освобождения от должности. А одно
из основных отличий трудового договора от гражданско-правового
соглашения как раз в том и состоит, что по трудовому договору
работника принимают для выполнения определенной работы на
должность, включенную в штат предприятия, в то время как по
гражданско-правовому - лицу просто заказываются определенные
работы (услуги) и оплачивается их результат, но при этом ни на
какую должность его не принимают. {3} По нашему мнению, вряд ли
возможно освободить от должности лицо, которое заключило
гражданско-правовой договор. А значит, в ст. 16 подразумеваются
именно трудовые отношения. {4}
Да и вообще, ситуация, когда у предприятия в штате нет
должности руководителя, а его функции выполняет постороннее лицо
на основании гражданско-правового договора, выглядит очень
непривычно. Скорее всего, такое предприятие не поймут и в
государственных органах. Итак, мы рекомендуем все-таки иметь в
штате предприятия должность директора и заключать с ним
именно трудовой договор (контракт), а не гражданско-правовое
соглашение. {5}
Впрочем, справедливости ради заметим, что в прямой форме
запрета на "гражданско-правового" директора действующее
законодательство не содержит. Так что очень смелые и очень хитрые
предприятия и их руководители могут на подобный эксперимент
отважиться.
Однако и у более разумных (менее хитрых) существуют
возможности сэкономить на налогах, уплачиваемых с зарплаты
директора. Например, имеется достаточно перспективный вариант
заключения с ЧПЕНом гражданско-правового договора на предоставле-
ние услуг руководителю предприятия. {6}
Как известно, современный руководитель решает массу сложнейших
вопросов, связанных с управлением деятельностью предприятия,
которые требуют глубоких и разносторонних знаний, аналитических
способностей, серьезного опыта и взвешенных оценок. Поэтому
директору в его нелегкой и ответственной работе очень даже
пригодится квалифицированный советник, который будет помогать ему
вести предприятие к процветанию и своевременно принимать
правильные решения. Подобный советник-консультант вполне может
иметь частнопредпринимательский статус и работать на едином
налоге.
В договоре с таким ЧПЕНом-советником можно закрепить перечень
услуг, которые он обязуется предоставлять предприятию: например,
консультационные услуги по общим вопросам управления (код 74.14.11
по Государственному классификатору продукции и услуг ДК 016-97)
{7}, консультационные услуги по управлению финансовой
деятельностью (код 74.14.12), консультационные услуги по вопросам
управления маркетингом (код 74.14.13), консультационные услуги по
вопросам управления [трудовыми] ресурсами (код 74.14.14),
консультационные услуги по вопросам управления производством (код
74.14.15), услуги по связям с общественностью (код 74.14.16),
консультационные услуги по вопросам управления прочие (например,
по вопросу о перспективах развития предприятия) - код 17.14.17.
Почему при составлении договора целесообразно ориентироваться на
Госклассификатор? Если услуга названа в Классификаторе, то
очевидно, что она может предоставляться предприятию другим
(самостоятельным) субъектом предпринимательской деятельности
(юридическим или физическим лицом) на основании гражданско-
правового соглашения. А вам как раз и нужно, чтобы ни у кого не
возникло сомнений в гражданско-правовом характере деятельности
советника-консультанта.
Как вы понимаете, за такой обширный и ответственный участок
работы советник-консультант может потребовать от предприятия
достойное, не облагаемое подоходным, пенсионным и соцстрахом
гражданско-правовое вознаграждение, с которого он будет уплачивать
не более 200 грн. единого налога в месяц. Ну а наличие
высокооплачиваемого советника-консультанта дает основание
существенно снизить зарплату директора. Мол, когда последний
дорастет до того, чтобы работать без советника, тогда собственник
и повысит его, директора, зарплату.
Если вы решите подобным образом оптимизировать налогообложение
расходов по управлению (руководству) предприятием, то вы вправе
выбирать между двумя вариантами:
1) принять директора (разумеется, вначале уволив его с
занимаемой должности) на место советника-консультанта, а на
должность директора назначить другого человека;
2) оставить директора на прежней должности, но с меньшей
зарплатой, а договор на предоставление услуг советника-
консультанта заключить с каким-нибудь ЧПЕНом, перебросив на
последнего большую часть зарплаты директора.
Выбирая, имейте в виду, что у первого варианта есть такое
преимущество, как утрата истинным директором статуса должностного
лица, что снижает риск привлечения его к уголовной и
административной ответственности за должностные правонарушения.
Правда, в таком случае бывший руководитель уже не сможет гордо
указывать в своих визитках должность "директор" или "генеральный
директор". Так что определитесь, что для вас важнее.
Ну а чтобы вам было яснее, о чем идет речь, ниже мы приводим
примерный образец договора с таким ЧПЕНом-консультантом.
Приложение
Договор о предоставлении услуг
"___" _________ 200___ г.
г. ____________________________
__________________________________________________________________
(наименование предприятия)
в лице __________________________________________________________,
(должность, фамилия, имя, отчество)
действующего на основании ________________, именуемое в дальнейшем
"Заказчик", с одной стороны,
и частный предприниматель _______________________________________,
(фамилия, имя, отчество)
свидетельство__________________ выдано __________________________,
проживающий______________________________________________________,
(адрес)
именуемый в дальнейшем "Исполнитель", с другой стороны, заключили
настоящий Договор о нижеследующем.
1. Предмет договора
1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя
обязательства выполнить работы по консультированию руководителя
предприятия по вопросам управления коммерческой деятельностью.
Исполнитель предоставляет:
1) консультационные услуги по общим вопросам управления
(проводит консультирование и оказывает помощь в управлении
предприятием, организации структуры и контроля за его внутренним
функционированием, административным управлением, информационным
обеспечением, участвует в выработке политики, стратегии
предприятия);
2) консультационные услуги по вопросам управления финансовой
деятельностью (консультирует по финансовым вопросам, изучает и
оценивает вопросы относительно инвестиций, имущественных прав,
участвует в финансовом планировании);
3) консультационные услуги по вопросам управления маркетингом
(анализирует коммерческую стратегию, определение и тарификацию
услуг, организацию методов реализации продукции и ее
рекламирования);
4) консультационные услуги по вопросам управления трудовыми
ресурсами (помогает в управлении трудовыми ресурсами,
консультирует по поводу определения политики в вопросах найма,
заработной платы, оценки, контроля, подготовки кадров, обоснования
количества работников);
5) консультационные услуги по вопросам управления
производством (консультирует по поводу оценки производительности,
качества, издержек, организации и оптимизации производственных
процессов, управления запасами и т. п.);
6) консультационные услуги по вопросам связей с
общественностью (консультирует по вопросам улучшения имиджа
предприятия, организации внешних связей);
7) консультационные услуги по другим вопросам (консультирует
по вопросам перспективы развития предприятия и т. п.).
1.2. Срок предоставления услуг: с __________________ до
___________________.
1.3. Услуги должны выполняться в соответствии с требованиями
действующего законодательства.
1.4. Стороны договорились о следующем порядке предоставления
услуг.
В случае возникновения необходимости в получении консультации
по вопросам управления деятельностью Заказчика руководитель или
уполномоченное им лицо обращается к Исполнителю с запросом в
письменной или устной форме.
Исполнитель в сроки, необходимые и достаточные для подготовки
ответа, готовит и предоставляет Заказчику консультацию.
Консультация проводится по местонахождению Заказчика,
Исполнителя или по телефону. Конкретное место согласовывается
сторонами дополнительно.
В случае если Заказчик не удовлетворен консультацией, он
должен в __ -дневный срок уведомить об этом Исполнителя в
письменной форме.
По результатам консультирования за месяц Исполнитель готовит
краткий отчет, в котором указывает основные вопросы, по которым в
данном периоде проводилось консультирование Заказчика.
1.5. Заказчик обязан:
обеспечить Исполнителя всем необходимым для выполнения работы,
предусмотренной настоящим Договором;
своевременно принять и оплатить работу.
2. Размер и порядок оплаты
2.1. За выполненную работу Заказчик уплачивает Исполнителю
__________________ грн. без НДС за месячный объем услуг по
консультированию руководства предприятия.
2.2. Оплата производится в течение ______________ со дня
принятия месячного объема работы.
3. Ответственность сторон
3.1. Стороны несут материальную ответственность за
неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на них
обязанностей в соответствии с действующим законодательством.
4. Дополнительные условия
__________________________________________________________________
__________________________________________________________________
5. Досрочное расторжение Договора
5.1. В случае нарушения одной из сторон обязательств по
Договору другая сторона имеет право расторгнуть его в
одностороннем порядке.
Споры по настоящему Договору рассматриваются в судебном
порядке.
Юридические адреса и реквизиты сторон
Заказчик: Исполнитель:
--------------------------- ---------------------------
--------------------------- ---------------------------
Подписи:
Заказчик: ________________ Исполнитель:__________________
М. П. М. П.
{1} См. "Бухгалтер" № 16'2001, с. 45-50.
{2} Единственный нюанс: нужно помнить о ст. 62 ГК, которая
запрещает представителю заключать договоры в отношении себя лично.
Так что здесь нужно следить, чтобы договор с предпринимателем от
имени предприятия подписывал не директор, а другое лицо (работник)
- на основании доверенности, выданной предприятием.
{3} Слова " нанимается", "назначается" и "избирается" тоже
свидетельствуют в пользу трудовых отношений.
{4} об этом же сообщается, в частности, в письме Минтруда и
социальной политики от 11.03.2002 г. № 06/2-4/42 ( v4_42203-02 )
(см. "Бухгалтер" № 15'2002, с. 34-35).
{5} в этом отличие директора от главбуха. Как известно,
согласно п. 4 ст. 8 Закона "О бухгалтерском учете и финансовой
отчетности в Украине" (см. "Бухгалтер" № 1-2'2001, с. 35) одной из
форм ведения бухучета является предоставление услуг частным
предпринимателем. Поэтому функции ведения бухучета может выполнять
как работник (главный бухгалтер) - по трудовому договору, так и
частный предприниматель - по договору подряда.
{6} Должность директора в таком случае, разумеется,
сохраняется.
{7} Они включают, например, оперативные исследования,
консультирование и помощь в управлении предприятием (политика,
стратегия, планирование).
------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№ 21/02, стр. 35
[01.06.2002]
Станислав Погребняк
------------------------------------------------------------------