Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Автономной Республики Крым в составе:

Председательствующего Трясуна Ю.Р. Судей Радионова И.И., Королева М.Ф. с участием прокурора Сулеймановой Д.Н. Осужденных ОСОБА_5, ОСОБА_6 при секретаре адвокатов Солодовник Т.С. ОСОБА_8, ОСОБА_9 рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Симферополе уголовное дело по апелляции государственного обвинителя, принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, помощника прокурора Красногвардейского района Архиреева Д.С. на приговор Красногвардейского районного суда АРК от 15 февраля 2012 года, которым

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, ранее судимый: 16.06.2011 года Красногвардейским районным судом АРК по ч.1 ст.175 УК Украины к 1 году лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности сроком на 2 года, на основании ст.75 УК Украины освобожден от назначенного наказания с испытанием, сроком на 1 год,

осужден по ч.2 ст.212 УК Украины к штрафу 12000 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 3 года; по ч.2 ст.364-1 УК Украины к штрафу 8500 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 2 года; по ч.2 ст.366 УК Украины к 3 (трем) годам лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 2 года и штрафом 4250 гривен; по ст.219 УК Украины к штрафу 8500 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 2 года.

На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно определено наказание в виде 3 (трех) лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 3 года и штрафом 12000 гривен.

На основании ч.4 ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения наказания по предыдущему приговору Красногвардейского районного суда АРК от 16.06.2011 года, окончательно назначено наказание в виде 3 (трех) лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 3 года и штрафом 12000 гривен.

На основании ст.75 УК Украины освобожден от отбывания назначенного основного наказания с испытанием сроком на 2 (два) года, с возложением обязанностей в соответствии со ст.76 УК Украины не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения уголовно-исполнительной инспекции.

На основании ч.3 ст.72 УК Украины дополнительные наказания подлежат самостоятельному исполнению.

Взыскано судебные издержки по делу за проведение судебно-экономической, почерковедческой, компьютерно-технической экспертиз с ОСОБА_5 - 12820 грн., с ОСОБА_6 - 6952 грн. 50 коп.

Отмене арест на имущество ОСОБА_5 - автомобиль (Хюндай Соната), 2004 года выпуска.

Разрешен вопрос с вещественными доказательствами.

Коллегия судей,

Согласно приговору, ОСОБА_5, являясь с 30.11.2004г. - председателем правления ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», будучи наделенным организационно-распорядительными и административно-хозяйственными полномочиями, являясь должностным лицом юридического лица частного права, учредителями и акционерами которого являются физические лица, совместно и по предварительному сговору с главным бухгалтером ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_6, совершил умышленное уклонение от уплаты налогов в значительных размерах, злоупотребление служебным положением и должностной подлог, повлекшие тяжкие последствия, при следующих обстоятельствах.

Так, ОСОБА_5, являясь председателем правления Закрытого акционерного общества «Октябрьский вино-коньячный завод», ЕГРПОУ 31983188, фактически расположенного по адресу: АР Крым, Красногвардейский район, с. Амурское, ул. Амурская, д. 35, совместно и по предварительному сговору с главным бухгалтером ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_6, являясь должностным лицом предприятия, выполняя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции по руководству деятельностью предприятия, несущим персональную ответственность за организацию ведения бухгалтерского учета и отчетности в предприятии, обеспечения фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, будучи обязанным исчислять, начислять и уплачивать в установленные сроки в полном объеме налоги, сборы и другие обязательные платежи, в нарушение требований действующего налогового законодательства, с целью получения неправомерной выгоды для себя и иных лиц, злоупотребил полномочиями вопреки интересам юридического лица частного права, при этом совершил служебный подлог, путем сокрытия и занижения объекта налогообложения в период ноября 2009 года, умышленно уклонился от уплаты в бюджет налогов и сборов, что повлекло тяжкие последствия в виде не поступления в государственный бюджет, в период ноября 2009 года налогов и сборов в общей сумме 610 626 гривен при следующих обстоятельствах.

В соответствии со ст.9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», от 16.07.99г. основанием для бухгалтерского учета хозяйственных операций являются первичные документы, которые фиксируют факты осуществления хозяйственных операций.

В соответствии с п.2 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», от 16.07.99г. вопросы организации бухгалтерского учета на предприятии относятся к компетенции ее собственника (собственников) или уполномоченного органа (должностного лица) в соответствии с законодательством и уставными документами.

В соответствии с п.3 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», от 16.07.99г. ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечения фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранение обработанных документов, регистров и отчетности в течение установленного срока, но не менее трех лет, несет собственник (собственники) или уполномоченный орган (должностное лицо), осуществляющий руководство предприятием.

В соответствии с п.4 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.99г. для обеспечения ведения бухгалтерского учета предприятие само выбирает формы его организации: введение в штат предприятия должности бухгалтера или создание бухгалтерской службы во главе с главным бухгалтером.

В соответствии с п.6 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.99г. руководитель предприятия обязан создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, обеспечить неукоснительное выполнение всеми подразделениями, службами и работниками, причастными к бухгалтерскому учету, правомерных требований бухгалтера о соблюдении порядка оформления и подачи к учету первичных документов.

В соответствии с п.7 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16.07.99г. главный бухгалтер обеспечивает соблюдение на предприятии установленных единых принципов бухгалтерского учета, составление и подачу в установленные сроки финансовой отчетности.

В соответствии с п.п.5.3.1, п.5.3 ст.5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000г., с изменениями и дополнениями, плательщик налогов обязан самостоятельно уплатить сумму налогового обязательства, указанную в поданной им налоговой декларации, в течение десяти календарных дней, следующих за последним днем, соответствующего граничного срока, предусмотренного для подачи налоговой декларации.

В соответствии с Уставом ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», ОСОБА_5, как председатель правления: вправе без доверенности совершать финансовые и юридические действия от имени Общества, распоряжаться имуществом и средствами Общества в соответствии с действующим законодательством и этим Уставом; действует от имени Общества, представляет его в учреждениях, предприятиях, организациях, как на Украине, так и за границей, заключает от имени Общества договоры (соглашения), решает вопросы, связанные с заключением договоров (контрактов); руководит текущими делами Общества; издает приказы и распоряжения, которые являются обязательными для работников Общества; организовывает ведение бухгалтерского учета и отчетности в Обществе.

Так, в ноябре 2009 года в помещении своего служебного кабинета офис ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», расположенного по адресу: АР Крым, Красногвардейский район, с. Амурское, ул. Амурская, д. 35, при составлении налоговой декларации по НДС с приложением № 5 за октябрь 2009 года, ОСОБА_5, в нарушении п.п.7.4.1, 7.4.5 п.7.4, п.п. 7.5.1 п.7.5 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», с целью занижения суммы налогов, подлежащих уплате в бюджет, достоверно зная о том, что печное топливо на завод не поступало, злоупотребляя своим служебным положением, дал указание главному бухгалтеру ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_6 включить в налоговой декларации по НДС с приложением № 5 за октябрь 2009 года в составе налогового кредита налог на добавленную стоимость в сумме 299 тысяч гривен по операции приобретения печного топлива в количестве 390 тонн по налоговым накладным № 245 от 20.10.09г. и № 249 от 24.10.09г., от Коллективного кизиловского предприятия рабочего снабжения (ЕГРПОУ-010380001) Симферопольского района, которое фактически не имело взаимоотношений с ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», не является плательщиком НДС, а его регистрация отменена 02.12.04 по решению Хозяйственного суда АР Крым. С этой целью, ОСОБА_5 предоставил ОСОБА_6 пакет документов от Коллективного кизиловского предприятия рабочего снабжения, в том числе: договор б/н от 15.10.2009 года, расходные накладные № РН-245 от 20.10.09г., № РН-249 от 24.10.09г. и налоговые накладные № 245 от 20.10.09г., № 249 от 24.10.09г., которые ОСОБА_5 получил от неустановленного следствием лица.

Он же, в нарушение п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», с целью сокрытия налогов, подлежащих уплате в бюджет, достоверно зная обо всех сделках, совершенных предприятием в отчетном периоде, злоупотребляя своим служебным положением, дал указание главному бухгалтеру ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_6 не отражать в налоговой декларации по НДС с приложением № 5 за октябрь 2009 года налоговые обязательства по НДС в сумме 311 626 гривен по операциям реализации в ЗАО «Артемовский завод шампанских вин «Артемовск Вайнери» (г. Артемовск) виноматериала по налоговым накладным № 181 от 17.10.09г., № 182 от 19.10.09г., № 183 от 19.10.09г., а всего НДС 94 287,41 гривен, а также по операциям реализации коньяка в ЧП «Бэль» (г. Донецк) по налоговым накладным № 185 от 21.10.09г., № 188 от 23.10.09г. и № 189 от 26.10.09г., а всего НДС на сумму 217 338,43 гривен.

Подготовленную ОСОБА_6 налоговую декларацию по НДС с приложением № 5 ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» за октябрь 2009 года, содержащую заведомо ложные сведения о суммах налоговых обязательств по НДС и суммах налогового кредита по НДС, а также о сумме налога на добавленную стоимость, подлежащего перечислению в бюджет, ОСОБА_5 в подтверждение правильности заполнения декларации и достоверности, отраженных в ней сведений, заверил своей подписью в графе «Руководитель». Составленную, подписанную и заверенную печатью налоговую декларацию по НДС с приложением № 5 ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» за октябрь 2009 года, содержащую заведомо ложные сведения, ОСОБА_6 предоставила в ГНИ в Красногвардейском районе АР Крым в качестве официальной налоговой отчетности ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод».

Всего, в период с ноября 2009 года ОСОБА_5 совместно и по предварительному сговору с ОСОБА_6, умышленно уклонился от уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость в общей сумме 610 626 гривен, что превышает 1000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан и повлекло фактическое не поступление в бюджет средств в значительных размерах.

Кроме того, в результате злоупотребления ОСОБА_5 своими полномочиями вопреки интересам юридического лица частного права государству причинен материальный ущерб в виде не поступления в бюджет налогов и сборов в период ноября 2009 года на общую сумму 610 626 гривны, что в более 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является тяжкими последствиями.

При этом, с целью уклонения от уплаты в бюджет налогов, ОСОБА_5 совершил служебный подлог, повлекший тяжкие последствия в виде причинение материального вреда интересам государства в виде не поступления в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 610 626 гривен, который более чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является тяжкими последствиями.

Кроме того, ОСОБА_5, являясь должностным лицом юридического лица частного права, - председателем правления ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», учредителями и акционерами которого являются физические лица, а, именно, - председателем правления ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», расположенного по адресу: АР Крым, Красногвардейский район, с. Амурское, ул. Амурская, д. 35, будучи наделенным административно-хозяйственными и организационно-распорядительными функциям по руководству деятельностью предприятия, в помещении своего служебного кабинета офиса ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», фактически расположенного по адресу: АР Крым, Красногвардейский район, с. Амурское, ул. Амурская, д. 35, в начале марта 2007 года, действуя с целью получения неправомерной выгоды для себя и иных лиц, злоупотребляя полномочиями вопреки интересам юридического лица частного права, с целью заключения договора возобновляемой кредитной линии в интересах ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» и личных интересах, используя служебное положение вопреки интересам служб и нарушая требования ст.321, ст.576, ч.2 ст.590 ГК Украины, с целью заключения договора возобновляемой кредитной линии с ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» и получения кредита в размере 5 000 000 гривен, дал указание главному бухгалтеру ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_6 подготовить перечень купажей коньяка ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», передаваемых в залог для получения кредита в банке и справку на 05.03.2007 года ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», в которых отразить заведомо ложные сведения о наличии в обороте купажа коньяка марки «3 звезды» в количестве 20 833,0 дал общей стоимостью 4 132 017,00 гривен, купажа коньяка марки «4 звезды» в количестве 5 327,0 дал общей стоимостью 1 053 894,00 гривен и купажа коньяка марки «5 звезд» в количестве 24 069,0 дал общей стоимостью 5 098 777,00 гривен, предлагаемых в залог в обеспечение кредита, тогда как фактически по состоянию на март 2007 года в ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» находилось в наличие в обороте купажа коньяка марки «3 звезды» в количестве 14 076,31 дал стоимостью 817 783 гривен, купажа марки «4 звезды» в количестве 6 823,00 дал общей стоимостью 414 439,00 гривен и купажа коньяка марки «5 звезд» в количестве 3 298,07 дал общей стоимостью 190 676,26 гривен. Составленные ОСОБА_6 перечень и справку на 05.03.2007г., ОСОБА_5, достоверно зная, что в них отражены ложные сведения, подписал как председатель правления ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» и предоставил в ОАО «Государственный сберегательный банк Украины».

Далее, 05.03.2007 года, ОСОБА_5, находясь в г. Симферополе, путем подписания, составил и выдал Акт проверки имущества, которое передается в залог от 05.03.2007г., в котором были отражены заведомо ложные сведения о наличии в ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в обороте купажа коньяка марки «3 звезды» в количестве 20 833,0 дал общей стоимостью 4 132 017,00 гривен, купажа коньяка марки «4 звезды» в количестве 5 327,0 дал общей стоимостью 1 053 894,00 гривен и купажа коньяка марки «5 звезд» в количестве 24 069,0 дал общей стоимостью 5 098 777,00 гривен, которые не соответствовали действительности, о чем ОСОБА_5 было достоверно известно на момент подписания этого акта.

В дальнейшем, в то же время и в том же месте, в результате действий ОСОБА_5 ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» и ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» заключили договор возобновляемой кредитной линии № 4 от 23.03.07г., согласно п.п.1.1 которого ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» получил кредит в сумме 5 000 000 гривен, без фактически существующего залогового имущества в виде купажа коньяка «3 звезды» в количестве 6 756,69 дал балансовой стоимостью 392 539,4 гривен и купажа коньяка «5 звезд» в количестве 20 770,97 гривен балансовой стоимостью 1 200 860,88 гривен.

Злоупотребление служебными полномочиями, совершенное ОСОБА_5 при вышеописанных обстоятельствах, прямо повлекли тяжкие последствия для государства Украина в лице ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в виде материального ущерба в сумме 1 593 400,20 гривен, что более чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

При этом, ОСОБА_5 совершил служебный подлог, при вышеописанных обстоятельствах, повлекший тяжкие последствия для государства Украина в лице ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в виде материального ущерба в сумме 1 593 400,20 гривен, что более чем в 250 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Кроме того, ОСОБА_5, являясь в период с 25.02.02г. по 01.11.10г. должностным лицом - председателем правления ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», а в период с 05.07.02г. по 08.04.10г. соучредителем этого хозяйственного общества, будучи наделенным организационно-распорядительными и административно-хозяйственными полномочиями, на протяжении 2007-2010 годов совершил доведение до банкротства ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» путем злоупотребления своим служебным положением, которое повлекло наступление тяжких последствий в виде крупного материального ущерба кредиторам, при следующих обстоятельствах.

Согласно свидетельств о регистрации выпуска акций № 51/1/1/03 от 11.11.04г., № 20/01/1/1/04 от 26.04.04г., договора купли-продажи ценных бумаг от 25.04.05г. собственником 754237 простых именных акций ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» являлся ОСОБА_5 В соответствии с договором купли-продажи ценных бумаг № Б-130/1/2008 от 24.12.08г. ОСОБА_5 приобрел дополнительно 21405 простых именных акций, вследствие чего стал держателем 94,02 % простых именных акций завода.

На основании договоров дарения № 207/6-1 и № 207/3-1 от 02.04.10г. ОСОБА_5 утратил право собственности на 775 642 простых именных акций, которые составляют 94,017 % от общего количества акций, в пользу ОСОБА_11 и ОСОБА_12

В соответствии с протоколом № 1 собрания учредителей по созданию ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» от 25.02.02г. ОСОБА_5 избран председателем правления завода сроком на 3 года, а согласно протоколу № 2 внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» от 25.11.04г. ОСОБА_5 повторно избран председателем правления завода сроком на 5 лет.

В соответствии с протоколом № 2 общего собрания акционеров ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» от 29.10.10г., приказом № 3 от 01.11.10г. по заводу ОСОБА_5 уволен с должности председателя правления.

Ст.65 Хозяйственного кодекса Украины устанавливает, что управление предприятием осуществляется в соответствии с его учредительными документами на основе объединения прав собственника относительно хозяйственного использования своего имущества. Собственник осуществляет свои права управления предприятием документами предприятия. Для руководства хозяйственной деятельностью собственник (собственники) или уполномоченный им орган назначает (выбирает) руководителя.

П.11.6 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в редакции 2005 года устанавливает, что руководство хозяйственной деятельностью завода возложено на председателя правления. В частности, он вправе без доверенности совершать финансовые и юридические действия от имени общества, распоряжаться имуществом и средствами общества в соответствии с действующим законодательством, действует от имени общества, представляет его в учреждениях, предприятиях, организациях, заключает от его имени договоры, решает вопросы, связанные с заключением договоров, руководит текущими делами общества, устанавливает договорные цены на продукцию и тарифы на услуги, принимает решения о получении кредитов, открывает и закрывает текущие, валютные и иные счета в учреждениях банков, организует ведение бухгалтерского учёта и отчётности в обществе, выполняет иные функции, вытекающие из устава общества и организационной структуры общества.

П.11.7 ст.11 устава завода закрепляет обязанность председателя правления действовать в интересах юридического лица, добросовестно и разумно, обеспечивать достижение целей всеми возможными законными способами и охрану интересов юридического лица, и не превышать своих полномочий.

В соответствии с ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины предпринимательством является хозяйственная деятельность, которая осуществляется для достижения экономических и социальных результатов и с целью получения прибыли.

П.2.5 ст.2 устава устанавливает, что ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» является обществом, которое осуществляет предпринимательскую деятельность. П.3.1 ст.3 этого устава закрепляет, в частности, что общество является предпринимательским, созданным с целью наиболее эффективного использования собственного имущества получения прибыли.

Согласно п.2.1 ст.2 общество самостоятельно отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Председатель правления, совладелец ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_5, являясь должностным лицом юридического лица частного права, учредителями и акционерами которого являются физические лица, 23.03.07г., находясь в г. Симферополе, в корыстных интересах, заключавшихся в стремлении обогатиться оборотными средствами, не отягощенными обязательствами и улучшить финансовое состояние подконтрольного ему ООО «Октябрьское», в уставном фонде которого ему на праве собственности принадлежала доля в размере 95 процентов, с целью создания состояния устойчивой финансовой неплатежеспособности ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», осознавая, что единственной материально-технической базой для производства алкогольной продукции является принадлежащий Фонду государственного имущества Украины целостный имущественный комплекс бывшего ГП «Октябрьский винодельческий завод» и используемый ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» на основании договора аренды № 151 от 24.03.03г. с истекающим сроком действия до 24.03.08г., зная, что завод уже имеет денежные обязательства о возврате кредитных средств в сумме 4 500 000 гривен согласно договора возобновляемой кредитной линии № 40 от 14.07.06г. перед АКБ «Укрсоцбанк», умышленно, действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в нарушение ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», согласно которых общество является предпринимательским, созданным с целью наиболее эффективного использования собственного имущества и получения прибыли, а председатель его правления обязан действовать в интересах юридического лица, добросовестно и разумно обеспечивать достижение целей всеми возможным законным способами и охрану интересов юридического лица, заключил с Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» заведомо невыгодный и убыточный для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» договор возобновляемой кредитной линии № 4 от 23.03.07г. В соответствии с договором ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» получало заёмные средства, возобновляемую кредитную линию в размере 5 000 000 гривен. При этом, согласно п.1.6.1.1 договора проценты за пользование кредитом рассчитываются на основе процентной ставки 16 процентов годовых, которая является завышенной, поскольку рыночная процентная ставка платы за пользование кредитом по состоянию на дату заключения договора составляет 14,1 процентов.

Продолжая реализовывать умысел на доведение завода до банкротства, ОСОБА_5, 11.02.08г., находясь в г. Симферополе, действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», в нарушение ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», заключило с Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» заведомо невыгодное и убыточное для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» дополнительное соглашение № 2 от 11.02.08г., согласно п.1.6.1.1 которого проценты за пользование кредитом рассчитываются на основе процентной ставки 15,5 процентов годовых, которая является завышенной, поскольку рыночная процентная ставка платы за пользование кредитом по состоянию на дату заключения дополнительного соглашения составляет 14,6 процентов.

24.10.08г., находясь в г. Симферополе, действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», в нарушение ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», заключило с Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» заведомо невыгодное и убыточное для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» дополнительное соглашение № 3 от 24.10.08г., согласно п.1.6.1.1 которого проценты за пользование кредитом рассчитываются на основе процентной ставки 20,0 процентов годовых, которая является завышенной, поскольку рыночная процентная ставка платы за пользование кредитом по состоянию на дату заключения дополнительного соглашения составляет 19,4 процентов.

Заключение ОСОБА_5 данных заведомо невыгодных и убыточных договора от 23.03.07г. и дополнительных к нему соглашений от 11.02.08г., 24.10.08г. сократило часть собственного капитала в общей сумме финансовых ресурсов завода, снизило показатель уровня обеспечения обязательств должника всеми его активами, на конец 2007 года доля заёмных средств в общей сумме финансовых ресурсов увеличилась до 66 процентов при допустимом показателе в размере 50 %; оно повлекло увеличение финансовой неплатежеспособности и ухудшение финансового состояния завода, о чем ОСОБА_5 было известно на момент их заключения.

С целью реализации преступного умысла до конца, ОСОБА_5, зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымской республиканской дирекцией «Райффайзен Банк Аваль» по договору № 010/02-5/83-08 от 25.04.08г. о предоставлении возобновляемой валютной кредитной линии с лимитом в сумме 594 000,00 долларов США и процентной ставкой в размере 12 процентов годовых в силу девальвации национальной валюты - гривны на протяжении августа - декабря 2008 года с 4,84 гривен до 7,79 гривен за 1 доллар США, что удорожало данный кредит на 1 574 100 гривен, а также отсутствии у завода источников доходов в иностранной валюте, вместо расторжения договора от 23.03.07г. с Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в силу выполнения сторонами обязательств по нему, дал указания главному бухгалтеру ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_6, не посвященной в противоправные намерения ОСОБА_5, о перечислении денежных средств в размере 4 994 593,53 гривен с кредитного счета ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в Крымском республиканском управлении ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» на банковский счет подконтрольного ОСОБА_5 ООО «Октябрьское» оборотные. Во исполнение указаний ОСОБА_5, такие хозяйственные операции были выполнены 11.02.09г., 12.02.09г., 13.02.09г., 17.02.09г.

В результате исполнения перечисленных соглашений с Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины», заключенных ОСОБА_5 с целью создания устойчивой финансовой неплатежеспособности ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», после наступления 01.12.09г. срока возврата этому банковскому учреждению кредитных средств в соответствии с п.1.3 дополнительного соглашения № 2 от 11.02.08г., завод не имел финансовой возможности выполнить свое денежное обязательство по кредиту.

По состоянию на 01.11.10г. задолженность завода перед банком составила 5 711 730,04 гривен, включая задолженность по основному долгу в сумме 4 994 593,53 гривен, просроченную задолженность по процентам в сумме 717 136,51 гривен.

Кроме того, председатель правления, совладелец ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» ОСОБА_5, являясь должностным лицом юридического лица частного права, учредителями и акционерами которого являются физические лица, 20.08.07г., находясь в г. Симферополе, действуя в интересах третьих лиц, а именно, АК «Укрсоцбанк», перед которым ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» имело денежное обязательство о возврате кредитных средств в сумме 4 500 000 гривен согласно договора возобновляемой кредитной линии № 40 от 14.07.06г., ООО «ПИМ Украина», которому завод должен был перечислить денежные средства в сумме эквивалентной 2 271 975,09 евро по договору поставки оборудования № 16/06-07 от 27.06.07г., ООО «Напараули-21», которому завод обязан был перечислить сумму эквивалентную 1 800 000 долларов США по контракту поставки коньячного спирта № 1 от 30.01.07г., с целью увеличения финансовой неплатежеспособности ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в виде возобновляемой кредитной линии на сумму 5 000 000 гривен согласно договора № 4 от 23.03.07г., умышленно, действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», в нарушение ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», заключил с Крымским филиалом ОАО «ВТБ Банк» заведомо невыгодные и убыточные для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» кредитные договоры № 163-08-07 и № 165-08-07 от 20.08.07г., согласно п.1.1 которых завод получил денежные средства в виде возобновляемой кредитной линии в сумме соответственно 5 000 000 гривен и 10 790 000,00 гривен со сроком использования соответственно до 20.08.09г. и до 20.08.13г. При этом, согласно п.1.1 договора проценты за пользование кредитом рассчитываются на основе процентной ставки 16,5 процентов годовых, которая является завышенной, поскольку рыночная процентная ставка платы за пользование кредитом по состоянию на дату заключения договора составляет 13,6/12,4 процентов годовых.

Продолжая реализовывать умысел на доведение завода до банкротства ОСОБА_5, 02.10.08г., находясь в г. Симферополе, зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в виде возобновляемой кредитной линии на сумму 5 000 000 гривен согласно договора № 4 от 23.03.07г., зная об увеличении денежных обязательств завода перед Крымской республиканской дирекцией «Райффайзен Банк Аваль» по договору № 010/02-5/83-08 от 25.04.08г. о предоставлении возобновляемой валютной кредитной линии с лимитом в сумме 594 000,00 долларов США и процентной ставкой в размере 12 процентов годовых в силу девальвации национальной валюты - гривны на протяжении августа - декабря 2008 года с 4,84 гривен до 7,79 гривен за 1 доллар США, что удорожало данный кредит на 1 574 100 гривен и об отсутствии у завода источников доходов в иностранной валюте, действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в нарушение ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», заключил с Крымским филиалом ОАО «ВТБ Банк» заведомо невыгодное и убыточное для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» дополнительное соглашение № 1 от 02.10.08г. к договору № 163-08-07 от 20.08.07г., согласно п.1 которого проценты за пользование кредитом рассчитываются на основе процентной ставки 19,5 процентов годовых, которая является завышенной, поскольку рыночная процентная ставка платы за пользование кредитом по состоянию на дату заключения дополнительного соглашения составляет 19,4/18,4 процентов годовых.

06.08.09г., находясь в г. Симферополе, зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымской республиканской дирекцией «Райффайзен Банк Аваль» по договору № 010/02-5/83-08 от 25.04.08г. о предоставлении возобновляемой валютной кредитной линии с лимитом в сумме 594 000,00 долларов США и процентной ставкой в размере 12 процентов годовых в силу девальвации национальной валюты - гривны на протяжении августа - декабря 2008 года с 4,84 гривен до 7,79 гривен за 1 доллар США, что удорожало данный кредит на 1 574 100 гривен, а также отсутствии у завода источников доходов в иностранной валюте, зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в виде возобновляемой кредитной линии на сумму 5 000 000 гривен согласно договора № 4 от 23.03.07г., действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», в нарушение ч.2 ст.3 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», заключил с Крымским филиалом ОАО «ВТБ Банк» заведомо невыгодное и убыточное для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» дополнительное соглашение № 2 от 06.08.09г. к договору № 163-08-07 от 20.08.07г., согласно п.1 которого проценты за пользование кредитом рассчитываются на основе процентной ставки 22,0 процентов годовых, которая является завышенной, поскольку рыночная процентная ставка платы за пользование кредитом по состоянию на дату отключения дополнительного соглашения составляет 17,8/20,0 процентов.

Заключение ОСОБА_5 данных заведомо невыгодных и убыточных договора от 20.08.07г. и дополнительных к договору № 163-08-07 от 20.08.07г. соглашений № 1 от 01.10.08г. и № 2 от 06.08.09г., сократило часть собственного капитала в общей сумме финансовых ресурсов завода, снизило показатель уровня обеспечения обязательств должника всеми его активами, на конец 2007 года доля заёмных средств в общей сумме финансовых ресурсов увеличилась до 66 % при допустимом показателе в размере 50 %; оно повлекло увеличение финансовой неплатежеспособности и ухудшение финансового состояния завода, о чем ОСОБА_5 было известно на момент их заключения.

В результате исполнения перечисленных соглашений с Крымским филиалом ОАО «ВТБ Банк» после наступления срока возврата этому банковскому учреждению кредитных средств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» не имел финансовой возможности выполнить свое денежное обязательство по кредиту. По состоянию на 01.11.10г. задолженность завода перед Крымским филиалом ОАО "ВТБ Банк" по кредитным договорам № 163-08-07 и № 165-08-07 от 20.08.07г. составила 16 456 272,11 гривен.

В результате действий ОСОБА_5, направленных на доведение ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», начиная с июня 2008 года, снизились текущая платежеспособность, коэффициент текущей (общей) ликвидности, коэффициент быстрой ликвидности, коэффициент абсолютной ликвидности (платежеспособности), маневренность собственных оборотных средств, коэффициент покрытия и финансовая автономия данного предприятия, - предприятие находилось в состоянии устойчивой финансовой неплатежеспособности.

Осознавая данное обстоятельство, о котором ему было достоверно из балансов финансовой отчётности завода, заключений аудиторских проверок завода за 2006-2008 года, понимая, что по результатам рассмотрения заявления ОАО «ВТБ Банк» об обеспечении своего иска к ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» о взыскании задолженности в сумме 9 660 514,91 гривен по кредитному договору № 165-08-07 от 20.08.07г. по гражданскому делу № 2-4505/2009, Симферопольским районным судом АР Крым вынесено определение от 15.12.09г. об обеспечении иска ОАО «ВТБ Банк» путем наложения ареста на имущество завода, в том числе банковские счета, что лишило завод возможности использовать денежные средства на своих счетах в банках, зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымской республиканской дирекцией «Райффайзен Банк Аваль» по договору № 010/02-5/83-08 от 25.04.08г. о предоставлении возобновляемой валютной кредитной линии с лимитом в сумме 594 000,00 долларов США и процентной ставкой в размере 12 процентов годовых в силу девальвации национальной валюты - гривны на протяжении августа - декабря 2008 года с 4,84 гривен до 7,79 гривен за 1 доллар США, что удорожало данный кредит на 1 574 100 гривен, а также отсутствии у завода источников доходов в иностранной валюте, зная об увеличении денежных обязательств ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» перед Крымским республиканским управлением ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в виде возобновляемой кредитной линии на сумму 5 000 000 гривен согласно договора № 4 от 23.03.07г., действуя вопреки интересам ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», в нарушение ч.2 ст.11 Хозяйственного кодекса Украины, п.11.6, п.11.7 ст.11 устава ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», ОСОБА_5, 05.01.09г. и 12.01.09г., находясь в с. Амурское, Красногвардейского района АР Крым, с целью увеличения существующей устойчивой финансовой неплатежеспособности завода, действуя в личных корыстных интересах, заключавшихся в стремлении получить оборотные денежные средства завода, умышленно, заключил заведомо убыточные и невыгодные договоры беспроцентного займа между заимодателем, ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», и заёмщиком, физическим лицом, ОСОБА_5, согласно которых получил беспроцентные займы в сумме 1 420 000 гривен и 2 500 000 гривен.

Невыгодность и убыточность договоров займа б/н от 05 января 2009 года и договора займа (беспроцентного) б/н от 12 января 2009 года для ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» заключалась в их экономической не целесообразности. Учитывая то, что индекс инфляция за 2009 год составил 112,3%, то предоставленные на беспроцентной основе денежные средства ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» по договору займа б/н от 05 января 2009 года и договору займа (беспроцентного) б/н от 12 января 2009 года обесценились на сумму 482 160 гривен.

До настоящего времени ОСОБА_5 денежные средства, полученные им по договорам от 05.01.09г. и от 12.01.09г. между ним, ОСОБА_5, и ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», не возвращены заводу.

Заключение ОСОБА_5 данных заведомо невыгодных и убыточных договоров займа сократило часть собственного капитала в общей сумме финансовых ресурсов завода, снизило показатель уровня обеспечения обязательств должника всеми его активами; оно повлекло ухудшение финансового состояния завода, о чем ОСОБА_5 было известно на момент их заключения.

В результате действий ОСОБА_5 27.12.10г. постановлением Хозяйственного суда АР Крым по делу № 5002-23/5965-2010 ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» признано банкротом и открыта его ликвидационная процедура.

Действия ОСОБА_5 по доведению до банкротства завода при вышеописанных обстоятельствах повлекли причинение крупного материального ущерба кредиторам завода, а именно, ОАО «ВТБ Банк» в сумме 16 456 272,11 гривен, ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в сумме 5 711 730,04 гривен и самому ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в сумме 4 402 160 гривен, включая расходы на покрытие инфляции в сумме 482 160 гривен.

Кроме того, совершенное ОСОБА_5 злоупотребление служебным положением, при вышеописанных обстоятельствах с целью доведения до банкротства ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», повлекло наступление тяжких последствий, заключавшихся в причинении материального ущерба кредиторам завода, а именно, ОАО «ВТБ Банк» в сумме 16 456 272,11 гривен, ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в сумме 5 711 730,04 гривен и самому ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в сумме 4 402 160 гривен, включая расходы на покрытие инфляции в сумме 482 160 гривен.

В апелляции государственный обвинитель, принимавший участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, помощник прокурора Красногвардейского района Архиреев Д.С., просит приговор в отношении ОСОБА_5 и ОСОБА_6 отменить и постановить новый приговор, которым признать виновным ОСОБА_5 в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.212, ст.219, ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины; ОСОБА_6 признать виновной в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.212, ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины.

Назначить ОСОБА_5 наказание: по ст.212 ч.3 УК Украины - штраф 20 000 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 3 года; по ст.364-1 ч.2 УК Украины - штраф 9000 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года; по ст.366 ч.2 УК Украины - 4 года лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года со штрафом в размере 5000 грн.; по ст.219 УК Украины - штраф 10 200 гривен с лишением права занимать должности связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года.

На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, назначить ОСОБА_5 наказание в виде 4 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 3 года со штрафом в размере 5000 грн.

Приговор Красногвардейского районного суда АР Крым от 16.06.2011 в отношении ОСОБА_5 исполнять самостоятельно.

Назначить ОСОБА_6 наказание: по ст.212 ч.3 УК Украины - штраф 15 000 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 3 года; по ст.364-1 ч.2 УК Украины - штраф 9000 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года; по ст.366 ч.2 УК Украины - 3 года лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года со штрафом в размере 4250 грн.

На основании ст. 70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначить ОСОБА_6 наказание в виде 3 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 3 года со штрафом в размере 4250 грн.

На основании ст.75 УК Украины освободить ОСОБА_6 от основного наказания с испытанием сроком на 3 года.

Свои доводы мотивирует тем, что приговор подлежит отмене в связи с неправильным применением уголовного закона и несоответствием назначенного осужденному ОСОБА_5 наказания тяжести совершенных преступлений и личности осужденного.

В своей апелляции прокурор указывает на то, что суд первой инстанции необоснованно переквалифицировал действия ОСОБА_5 и ОСОБА_6 с ч.3 ст.212 УК Украины на ч.2 ст.212 УК Украины.

По мнению апеллянта, ОСОБА_5 и ОСОБА_6, действуя умышленно, не перечислили в бюджет налоги и сборы в сумме 2 159 507,00 гривен, а всего налогов и сборов на сумму 2 770 133 гривен, что ОСОБА_5 и ОСОБА_6 подтвердили в своих показаниях в судебном заседании.

Кроме того, апеллянт считает, что при назначении наказания ОСОБА_5 суд не в полном объеме учел, что осужденным совершен ряд умышленных преступлений, повлекших за собой весомые последствия, - уклонение от уплаты налогов и сборов, злоупотребление полномочиями, служебный подлог, доведение предприятия до банкротства. В результате совершения указанных преступлений в бюджет не были перечислены налоги и сборы в общей сумме 2 770 133 гривен, ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» причинен материальный ущерб в сумме 1 593 400,20 гривен. Также, причинен крупный материальный ущерб кредиторам завода, а именно, ОАО «ВТБ Банк» в сумме 16 456 272,11 гривен, ОАО «Государственный сберегательный банк Украины» в сумме 5 711 730,04 гривен и самому ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» в сумме 4 402 160 гривен, включая расходы на покрытие инфляции в сумме 482 160 гривен.

Кроме того, по мнению апеллянта, судом первой инстанции не учтено и то, что ОСОБА_5 ранее судимый.

В своих возражениях на апелляцию государственного обвинителя, принимавший участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, помощника прокурора Красногвардейского района АРК Архиреева Д.С., защитник осужденной ОСОБА_6 - адвокат ОСОБА_9 просит в удовлетворении апелляции отказать, приговор - оставить без изменений, как законный и обоснованный.

Заслушав доклад судьи, прокурора, поддержавшего свою апелляцию и просившего отменить приговор и постановить новый приговор, осужденных ОСОБА_5 и ОСОБА_6, а так же их защитников ОСОБА_9 и ОСОБА_8, возражавших против доводов апелляции прокурора, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляции, коллегия судей полагает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению частично, а приговор в части назначенного ОСОБА_5 наказания - отмене с постановлением нового приговора.

Материалами дела установлено, что досудебное и судебное следствие по делу проведено полно и всесторонне с соблюдением требований норм УПК Украины.

Виновность ОСОБА_5 в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждается совокупностью собранных и исследованных в ходе судебного заседания доказательств, которым суд дал надлежащую правовую оценку и правильно квалифицировал действия ОСОБА_5 по ч.2 ст.364-1, ч.2 ст.366, ст.219 УК Украины, что не оспаривается в апелляции.

Доводы апеллянта о том, что действия осужденного ОСОБА_5, необходимо переквалифицировать с ч.2 ст.212 УК Украины на ч.3 ст.212 УК Украины, в связи с тем, что ОСОБА_5, действуя умышленно, не перечислил в бюджет налоги и сборы, коллегией судей не могут быть приняты во внимание, поскольку они противоречат установленным по делу обстоятельствам, исследованным во время судебного разбирательства, которым суд дал надлежащую оценку.

При этом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что отсутствие своевременной оплаты налогов, задекларированных в соответствии с действующим законодательством, при наличии факта частичной оплаты налогов, не могут указывать на наличие признаков ч.3 ст.212 УК Украины.

Коллегия судей соглашается с выводами суда первой инстанции о доказанности виновности ОСОБА_5 в совершении им преступления, предусмотренного ч.2 ст.212 УК Украины, за которое он осужден, поскольку такие выводы суда основаны на полном и объективном исследовании всех имеющихся по делу доказательств в их совокупности.

Так, суд первой инстанции обоснованно установил, что должностным лицом ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод», ОСОБА_5, велся учет налога на добавленную стоимость и учет акцизного сбора. В период с 01.10.2009г. по 01.02.2010г. задекларирован в Красногвардейской ГНИ налог на добавленную стоимость и поданы налоговые декларации за октябрь 2009 года от 20.11.2009 года (т.5 л.д.4-5), ноябрь 2009 от 18.12.2009 года (т.5 л.д.15-17) и за декабрь 2009 года от 18.01.2010 года (т.5 л.д.19-21), расчеты акцизного сбора за октябрь 2009 года на сумму - 384 749 грн. (т.5 л.д.24-25), ноябрь 2009 года - на сумму 216 253 грн. (т.5 л.д.26-27), и декабрь 2009 года - на сумму 683 273грн. (т.5 л.д.28-29). Данное обстоятельство в суде первой инстанции подтвердил инспектор налоговой службы ОСОБА_15

Наличие оформленных и поданных в установленные сроки налоговых деклараций и расчетов акцизного сбора при наличии сведений об оплате 115тыс. гривен (л.д.101 т.10) свидетельствует о том, что должностное лицо предприятия ОСОБА_5 не имел намерения уклониться от уплаты указанных платежей.

Кроме того, акт о результатах документальной не выездной проверки налоговой декларации от 17.12.09 года № 1819 Государственной налоговой инспекции в АРК и заключения № 164 судебно-экономической экспертизы от 07.02.10 года (т.4 л.д.80-85), не содержат в себе выводов о нарушении должностными лицами ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» налогового законодательства в связи с несвоевременной выплатой задекларированных налоговых платежей и акцизного сбора.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что обвинение по ч.3 ст.213 УК Украины об умышленном не перечислении в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 971 247,00 грн. и акцизного сбора в сумме 1 188 260,00 грн., а всего налогов и сборов в сумме 2 159 507,00грн., задекларированные и начисленные самостоятельно ЗАО «Октябрьский вино-коньячный завод» к уплате в бюджет по налоговым декларациям по НДС и расчетам акцизного сбора за октябрь, ноябрь и декабрь 2009 года не нашло своего подтверждения. Поскольку, как указал суд первой инстанции, несвоевременность оплаты, при наличии факта частичной уплаты, не может указывать на наличие умысла на неуплату налогов в особо крупных размерах, в связи с чем, данный эпизод обоснованно был исключен из обвинения за отсутствием в действиях ОСОБА_5 состава преступления в связи с отсутствием умысла от уплаты налогов, сборов и других платежей в особо крупных размерах.

Таким образом, коллегия судей приходит к убеждению, что судом тщательно исследованы все доказательства по делу в их совокупности, правильно установлены фактические обстоятельства дела, и действия ОСОБА_5 правильно квалифицированы судом первой инстанции по ч.2 ст.212 УК Украины, как умышленное уклонение от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей), которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное должностными лицами предприятия, повлекшее фактическое не поступление в бюджет средств в значительных размерах, по предварительному сговору группой лиц.

Основания для удовлетворения апелляции прокурора о переквалификации действий осужденного ОСОБА_5 на ч.3 ст.212 УК Украины коллегия судей не находит.

Вместе с тем, в соответствии со ст.367 УПК Украины одним из оснований для отмены приговора является несоответствие назначенного наказания тяжести совершенного преступления и личности осужденного.

В соответствии со ст.65 УК Украины при назначении наказания суд учитывает степень тяжести совершенного преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Как следует из приговора, суд первой инстанции при назначении ОСОБА_5 наказания указал, что учитывает степень тяжести совершенных преступлений, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства, а также данные о личности осужденного.

Однако, коллегия судей приходит к выводу, что суд первой инстанции, указав, что учитывает степень тяжести совершенных ОСОБА_5 преступлений, фактически этого не учел и назначил ему наказание, которое не соответствует тяжести содеянного и данным о личности осужденного, тем самым не выполнил требования ст.65 УК Украины.

Освобождая ОСОБА_5 от отбывания наказания с испытанием, суд первой инстанции мотивировал свое решение исключительно данными о личности осужденного, и не принял во внимание, что совершенные преступления в соответствии с положениями ст.12 УК Украины относятся к преступлениям небольшой степени тяжести и средней тяжести.

При этом, по убеждению коллегии судей, судом первой инстанции не были учтены обстоятельства совершения ОСОБА_5 инкриминируемых ему преступлений, а также наступившие в результате этого последствия.

Совокупность изложенного указывает на то, что назначение ОСОБА_5 наказания с испытанием, не будет способствовать достижению целей наказания, предусмотренным ст.50 УК Украины, - исправлению виновного, а так же предупреждению совершения преступлений, как самим осужденным, так и иными лицами.

При указанных обстоятельствах, назначение ОСОБА_5 наказания с применением ст.75 УК Украины не соответствует степени тяжести содеянного и личности осужденного, и его нельзя считать справедливым. Коллегия судей полагает, что ОСОБА_5 должно быть назначено наказание в виде реального его отбывания.

Приговор Красногвардейского районного суда АР Крым от 16.06.2011 в отношении ОСОБА_5 подлежит исполнению самостоятельно.

С учетом указанного, апелляция прокурора подлежит удовлетворению частично, а приговор суда в части назначенного ОСОБА_5 наказания подлежит отмене как несоответствующий личности осужденного и степени тяжести совершенных им преступлений, с постановлением в этой части нового приговора.

Руководствуясь ст.ст. 365-366, 378 УПК Украины, коллегия судей

Апелляцию государственного обвинителя, принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, помощника прокурора Красногвардейского района АРК Архиреева Д.С. - удовлетворить частично.

Приговор Красногвардейского районного суда АРК от 15 февраля 2012 года в отношении ОСОБА_5 в части назначенного ему наказания - отменить.

Постановить в этой части новый приговор, которым ОСОБА_5 назначить наказания:

- по ч.2 ст.212 УК Украины в виде штрафа 12 070 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 3 года;

- по ч.2 ст.364-1 УК Украины в виде штрафа 8840 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года;

- по ч.2 ст.366 УК Украины в виде 4 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 2 года 6 месяцев со штрафом в размере 4930 грн.;

- по ст.219 УК Украины в виде штрафа 10 200 гривен с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 1 год.

На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно определить ОСОБА_5 наказание в виде 4 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций сроком на 3 года со штрафом в размере 12 070 грн.

Приговор Красногвардейского районного суда АР Крым от 16.06.2011 в отношении ОСОБА_5 подлежит исполнению самостоятельно.

Меру пресечения ОСОБА_5 изменить с подписки о невыезде на заключение под стражу, взяв его под стражу в зале суда и поместив в следственный изолятор г. Симферополя через изолятор временного содержания г. Симферополя.

В срок отбывания наказания ОСОБА_5 зачесть срок нахождение его под стражей с 05.05.2011 года по 15.02.2012 года.

В остальной части приговор Красногвардейского районного суда АРК от 15 февраля 2012 года в отношении ОСОБА_5 оставить без изменения.

Приговор может быть обжалован в Высший специализированный суд Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел через Апелляционный суд Автономной Республики Крым в течение одного месяца с момента его провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.