Колегія суддів судової палати Верховного Суду України у кримінальних справах у складі:

розглянувши в судовому засіданні в м. Києві 10 червня 2010 року кримінальну справу за касаційним поданням заступника прокурора Донецької області на вирок Ясинуватського міськрайонного суду Донецької області від 18 травня 2009 року,

зазначеним вироком засуджений:

ОСОБА_1,1981 року народження, раніше неодноразово судимий,

- за ч.2 ст. 307 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- за ч. 2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі;

- за ч.1 ст. 311 КК України на 2 роки обмеження волі;

- за ч.2 ст. 311 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточно призначено покарання – 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна.

ОСОБА_1 визнано винним у тому, що він 26 липня 2007 р., близько 13 години, у приміщенні Дорожньої лікарні №2 на ст. Ясинувата Донецької залізниці, незаконно збув ОСОБА_2 2,15 г раніше придбаного прекурсору - соляної кислоти та 3,05 г особливо небезпечної психотропної речовини - кустарно виготовлений препарат із ефедрину, псевдоефедрину або препаратів що їх містять.

У 2008 році ОСОБА_1, в аптеці у м. Ясинувата Донецької області, з метою виготовлення психотропної речовини придбав прекурсор - соляну кислоту, яку зберігав за місцем свого проживання за адресою: АДРЕСА_1.

4 липня 2008 р. в ранковий час, ОСОБА_1, за місцем свого проживання: АДРЕСА_1 діючи умисно, виготовив та зберігав психотропну речовину-первітин. Того ж дня, близько 14.00 год., він на пункті-зупинці "Ясинувата-Западна" Донецької залізниці, незаконно збув ОСОБА_2 (оперативному покупцю) медичний шприц, ємкістю 5 мл. з особливо небезпечною психотропною речовиною - кустарно виготовленим препаратом із ефедрину, псевдоефедрину або препаратів що їх містять вагою 3,77 г сухим залишком 0,209 г, отримавши при цьому грошові кошти у сумі 100 грн.

11 липня 2008 р. ОСОБА_1 за місцем свого проживання виготовив та зберігав психотропну речовину - первітин. В цей же день, близько 16 години, на території Ясинуватської центральної районної лікарні збув ОСОБА_2 (оперативному покупцеві) медичний шприц, ємкістю 5 мл. з особливо небезпечною психотропною речовиною - кустарно виготовленим препаратом із ефедрину, псевдоефедрину або препаратів, що їх містять, вагою 4,221 г, сухим залишком 0,209 г.

11 липня 2008 року ОСОБА_1 за місцем свого проживання, використовуючи раніше придбані препарати, незаконно виготовив особливо небезпечну психотропну речовину із ефедрину, псевдоефедрину або препаратів що їх містять, вагою 3,115 г, сухим залишком 0,343 г, яку помістив у пластмасовий шприц, ємкістю 10 мл., та зберігав за місцем проживання.

11 липня 2008р. при проведенні обшуку за місцем проживання ОСОБА_1 у квартирі АДРЕСА_1 було вилучено психотропну речовину із ефедрину, псевдоефедрину або препаратів що їх містять, вагою 3,115 г, сухим залишком 0,343 г, яка знаходилася у пластмасовому шприці, ємкістю 10 мл., розчин прекурсора - соляну кислоту, об’ємом 1,6 мл. та 2,9 мл., яку ОСОБА_1 придбав, зберігав та використовував для приготування психотропної речовини без мети збуту.

У апеляційній інстанції справа не переглядалася.

У касаційному поданні заступник прокурора Донецької області просить вирок скасувати у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону та істотним порушенням кримінально-процесуального закону, а справу направити на новий судовий розгляд.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що касаційне подання підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що крім 2,15 г прекурсора - соляної кислоти та 3,05 г (сухим залишком 0,161 г) особливо небезпечної психотропної речовини - кустарно виготовленого препарату із ефедрину, псевдоефедрину або препаратів, що їх містять, ОСОБА_1 збув ОСОБА_2 особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс (висушений), масою 10,9 г, що підтверджується показаннями ОСОБА_2, висновком судово-хімічної експертизи, дослідженням предметів, вилучених у ОСОБА_2

Обвинувачення у цій частині засудженому пред’являлося, разом з тим, у фабулі обвинувачення, визнаної судом доведеним, збут цього наркотичного засобу відсутній, але при юридичній кваліфікації вказано, що він вчинив цей злочин.

За таких обставин, вирок Ясинуватського міськрайонного суду Донецької області від 18 травня 2009 року підлягає скасуванню, а справа - направленню на новий судовий розгляд.

При новому розгляді справи суду, крім іншого, необхідно звернути увагу на те, чи є в діях засудженого склад злочину, передбачений ч.1 ст. 311 КК України, як про це ставиться питання у касаційному поданні.

Керуючись ст. 395, 396 КПК України, колегія суддів

касаційне подання заступника прокурора Донецької області задовольнити частково.

Вирок Ясинуватського міськрайонного суду Донецької області від 18 травня 2009 року щодо ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд.